好律師 > 專題 > 勞動人事 > 法律指南 > 商業(yè)秘密最新立法及司法實(shí)踐對勞動人力管理的啟示
作者:鄧益洲,,德恒律師事務(wù)所
2020年9月,我國公布多份有關(guān)商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的司法解釋文件,。時過近兩月,,一些法院的判決開始適用這些最新司法解釋,這就為研判其實(shí)務(wù)影響提供了更為適宜的時機(jī)和條件。
按通常說法,,企業(yè)商業(yè)秘密受侵害的途徑無非兩個:“外鬼”和“內(nèi)鬼”,。所謂“外鬼”,是指企業(yè)外部(如供應(yīng)商,、采購商,、其他合作伙伴或其他單位或個人)所實(shí)施的侵權(quán),“內(nèi)鬼”則是企業(yè)內(nèi)部人員,,尤其是員工(含前員工及高管)實(shí)施的侵權(quán),。實(shí)踐中,“內(nèi)鬼”導(dǎo)致的商業(yè)秘密侵權(quán)案件所占比例大,,本文擬考察我國最新的“立法”狀況及相關(guān)司法案例,,結(jié)合作者團(tuán)隊(duì)辦理相關(guān)案件的體會,對企業(yè)在勞動管理中如何更好地防范“內(nèi)鬼”侵犯商業(yè)秘密進(jìn)行探討,。
一,、最新立法概覽
2020年9月,最高人民法院連續(xù)公布三份有關(guān)商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的司法解釋類文件,,并與最高人民檢察院聯(lián)合公布了一份有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)刑事案件的司法解釋,。其中,與企業(yè)勞動管理關(guān)系最為密切的是下文的前兩份司法解釋,。
(一)2020年9月12日,,最高人民法院公布《關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》(法釋〔2020〕7號)(簡稱為“《商業(yè)秘密民事司法解釋》”),自2020年9月12日起施行,。該文件共計(jì)29個條款,,對于商業(yè)秘密案件的司法實(shí)踐中存在的法律依據(jù)不夠明確、不夠周延,、不夠嚴(yán)謹(jǐn)之處進(jìn)行了補(bǔ)充和解釋,,主要內(nèi)容如下:
1.進(jìn)一步細(xì)化了“技術(shù)信息”與“經(jīng)營信息”(尤其是“客戶信息”)各自所涵蓋的具體范圍(第1條);
2.明確了“商業(yè)秘密”各項(xiàng)法定構(gòu)成要件(以《反不正當(dāng)競爭法》為基礎(chǔ))的具體含義,,包括“公眾所知悉”(第3,、4條)、“相應(yīng)保密措施”(第5,、6條),、商業(yè)價值”(第7條)等;
3.明確了商業(yè)秘密侵權(quán)的各項(xiàng)構(gòu)成要件的具體含義,,包括員工侵權(quán)的認(rèn)定(第2條),、“不正當(dāng)手段”(第8條)、“使用商業(yè)秘密”(第9條),、“保密義務(wù)”(第10條),、“員工,、前員工” (第11,、2條),、“實(shí)質(zhì)上相同”(第13條)、“反向工程”(第14條),;
4.規(guī)定了保全措施,、停止侵害、銷毀載體等具體的司法救濟(jì)方法(第15至18條,、21條),;
5.確定了賠償數(shù)額的計(jì)算方法(第19、20,、24條),;
6.完善了審理商業(yè)秘密案件的司法程序問題(第25至27條)。
(二)2020年9月初,,最高人民法院,、最高人民檢察院聯(lián)合公布《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(三)》(法釋〔2020〕10號),自2020年9月14日起施行,。該文件共計(jì)12條,,其中涉及商業(yè)秘密犯罪的條文是第3至6條。第3條對侵犯商業(yè)秘密罪構(gòu)成要件中的“不正當(dāng)手段”進(jìn)行了釋義[1],,并對“重大損失”進(jìn)行了列舉式定義(例如,,違法所得數(shù)額在30萬元以上,或者導(dǎo)致權(quán)利人破產(chǎn),、倒閉,,等等),還規(guī)定了“損失數(shù)額或者違法所得數(shù)額”的認(rèn)定方法,。
(三)2020年9月12日,,最高人民法院公布《關(guān)于涉網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛幾個法律適用問題的批復(fù)》(法釋〔2020〕9號),自2020年9月14日起施行,。該文件名為“批復(fù)”,,實(shí)際也屬具有約束力的司法解釋。該文件針對網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的法律適用中出現(xiàn)的部分問題及下級法院請示進(jìn)行了回復(fù),,主要針對電子商務(wù)平臺發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的訴前處理程序及司法救濟(jì)方式進(jìn)行了解釋,,尤其是規(guī)定了平臺經(jīng)營者的連帶責(zé)任及惡意聲明的懲罰性賠償制度。
(四)2020年9月10日,,最高人民法院公布《關(guān)于審理涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)民事案件的指導(dǎo)意見》(法發(fā)〔2020〕32號)(簡稱為“《電商平臺知產(chǎn)指導(dǎo)意見》”),,對電子商務(wù)平臺發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的法律適用問題進(jìn)行了指導(dǎo),。該文件主要明確了如何認(rèn)定平臺經(jīng)營者及“自營業(yè)務(wù)”,、平臺經(jīng)營者制止和預(yù)防侵權(quán)的義務(wù)、發(fā)生侵權(quán)時權(quán)利人、平臺內(nèi)經(jīng)營者及平臺經(jīng)營者各自的應(yīng)對程序,、“合理措施”的考量標(biāo)準(zhǔn)等問題,。
以上四份司法解釋性質(zhì)的文件,前兩份與本文探討的問題關(guān)系密切,,對于企業(yè)從勞動管理角度加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)具有最新的指導(dǎo)意義,,值得深入研究。后兩份文件是針對網(wǎng)絡(luò)的,,雖仍可能與商業(yè)秘密保護(hù)有關(guān),,但主要針對的是商業(yè)交易背景下知識產(chǎn)權(quán)(含商業(yè)秘密)保護(hù)的問題,與勞動人力管理場景下的商業(yè)秘密維護(hù)問題關(guān)系不大,。
二,、最新司法實(shí)踐
目前能夠獲得的適用以上司法解釋條文的法院判決,主要是江浙滬一帶的法院判決,,茲列舉兩例具有典型意義的判例進(jìn)行解析,。
案例一[2]:2020年10月杭州市中級人民法院審結(jié)的上訴人A公司與被上訴人B公司及朱某、胡某,、邵某侵害商業(yè)秘密糾紛二審判決,。該案中,A公司一審要求四被告停止侵權(quán),,賠償商業(yè)秘密損失100萬元,,一審未獲支持而上訴。
該案中,,A公司與B公司存在競爭關(guān)系,,朱某、胡某,、邵某系A公司的前員工,,A公司指控此三人離職之后將A公司的商業(yè)秘密(客戶信息)提供給B公司,B公司因此獲利,。
該案爭議焦點(diǎn)有二:一,、A公司主張的其客戶C公司、D公司相關(guān)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密,;二,、四被上訴人是否實(shí)施了商業(yè)秘密侵權(quán)。
對于焦點(diǎn)一,,法院分析認(rèn)為,,C公司信息不構(gòu)成“商業(yè)秘密”,理由是當(dāng)胡某離職時,,A公司指定顧某與其辦理交接,,交接內(nèi)容包括C公司客戶信息,,但顧某并非A公司的員工,A公司也未與顧某訂立過保密協(xié)議,,上訴人未能證明其對C公司客戶信息采取了有效的保密措施,,從而使得該信息進(jìn)入公有領(lǐng)域,故根據(jù)《商業(yè)秘密民事司法解釋》第四條[3],,其不再具有“秘密性”,,不符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件。
相反,,對于D公司信息,,法院則持相反態(tài)度,認(rèn)為關(guān)于D公司的信息屬于特定客戶信息,,不為公眾所知悉,,A公司為獲取該客戶信息、建立交易關(guān)系付出大量勞動,、金錢和努力,,并證明了其主張構(gòu)成商業(yè)秘密的特殊交易信息的具體內(nèi)容,且已采取保密措施,,足以認(rèn)定其所主張的D公司特定客戶信息構(gòu)成商業(yè)秘密,。
對于焦點(diǎn)二,法院認(rèn)為,,根據(jù)反不正當(dāng)競爭的司法解釋,,指控他人侵犯商業(yè)秘密者,應(yīng)就“對方的信息與其商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同”以及“不正當(dāng)手段”這兩項(xiàng)侵權(quán)構(gòu)成要件承擔(dān)證明責(zé)任,。本案中,,褚某家族企業(yè)與C、D公司建立業(yè)務(wù)關(guān)系時間較久,,且系基于對褚某及其家族企業(yè)的信賴,,自愿選擇B公司為其交易對象,根據(jù)《商業(yè)秘密民事司法解釋》第二條[4],,應(yīng)認(rèn)定B公司未采取不正當(dāng)手段,;在案證據(jù)僅能證明胡某等人接觸過涉案商業(yè)秘密,無法證明其將商業(yè)秘密提供給B公司,。綜上,,A公司不能證明侵權(quán)的構(gòu)成要件,故駁回上訴,,維持原判,。
案例二:2020年9月16日上海知識產(chǎn)權(quán)法院宣判的上訴人A公司與被上訴人B公司及黃某、彭某,、李某,、劉某侵害商業(yè)秘密糾紛二審案,。
該案各方當(dāng)事人之間的關(guān)系與上一案例相似:A公司與B公司是競爭對手,黃某等四人是A公司的前員工,。A公司主張黃某等人離職后,,將A公司的原客戶即C,、D,、E公司三家客戶名單提供給B公司,B公司因此獲利,,從而侵犯了A公司的商業(yè)秘密(具體指客戶名單,,屬于經(jīng)營信息)。
該案的爭議焦點(diǎn)也與上一個案例相似,,即:一,、上訴人主張的經(jīng)營信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密;二,、被上訴人是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密,。
對于焦點(diǎn)一,,法院認(rèn)為,,A公司與C,、D,、E公司存在長期穩(wěn)定的交易關(guān)系,,并且對相關(guān)交易信息進(jìn)行了加密,,這些交易信息體現(xiàn)了貨運(yùn)方式,、服務(wù)方式,、付款方式,、結(jié)算方式等交易習(xí)慣,,以及有關(guān)的報價與同行間的折扣比例等信息,故屬于《商業(yè)秘密民事司法解釋》第一條所稱的交易習(xí)慣,、意向和內(nèi)容,,構(gòu)成 “客戶信息”和“經(jīng)營信息”。由于其內(nèi)容含有區(qū)別于公知信息的交易習(xí)慣,、折扣比例等特殊客戶信息,,具有商業(yè)價值,采取了合理的保密措施,,該些信息構(gòu)成商業(yè)秘密,。
對于焦點(diǎn)二,法院認(rèn)為,,黃某,、彭某在A公司任職期間,有條件接觸到A公司的商業(yè)秘密(即C,、D,、E公司信息),;黃某、彭某又與B公司法定代表人及股東系夫妻,,黃某,、彭某離職后的社保也由B公司繳納;B公司又實(shí)際與C,、D,、E公司產(chǎn)生了交易。故法院認(rèn)為,,在案證據(jù)足以證明黃某,、彭某向B公司透露了本屬于A公司商業(yè)秘密的C、D,、E公司客戶信息,,并且基于相關(guān)人員的夫妻關(guān)系,B公司應(yīng)知曉該等信息屬A公司客戶信息,。綜上,,法院認(rèn)定黃某、彭某與B公司共同實(shí)施了侵犯A公司商業(yè)秘密的行為,,支持了A公司主張的部分賠償金額,。
以上二案中,法院適用了《商業(yè)秘密民事司法解釋》的多個條款,,從中可以體味司法適用邏輯,。這些案例也印證了商業(yè)秘密民事糾紛多發(fā)生于勞動關(guān)系場景,與企業(yè)勞動用工管理關(guān)系密切,。透過這些鮮活的典型案例,,結(jié)合最新司法解釋,可以為企業(yè)如何加強(qiáng)勞動用工管理以便更好地保護(hù)商業(yè)秘密提供一些有益的啟示,。
三,、人力管理啟示
首先,新的司法解釋為企業(yè)完善現(xiàn)有商業(yè)秘密保護(hù)文件體系提供了依據(jù)和基礎(chǔ),。在以往實(shí)踐中,,因立法未明確商業(yè)秘密定義中“技術(shù)信息”、“經(jīng)營信息”的具體范圍,,在企業(yè)與員工(包括高管)訂立保密協(xié)議或制定規(guī)章制度時,,只能結(jié)合本企業(yè)持有商業(yè)秘密的實(shí)際情況,盡可能廣泛地將各種信息囊括進(jìn)“商業(yè)秘密”或“保密信息”的定義之中,,采取“廣撒網(wǎng),、重點(diǎn)培養(yǎng)”的策略。但發(fā)生糾紛時才發(fā)現(xiàn),定義中的很多信息不能被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為商業(yè)秘密,。
最新的司法解釋從立法角度擴(kuò)展和明晰了“技術(shù)信息”,、“經(jīng)營信息”的具體所指,尤其是對何謂“客戶信息”進(jìn)行了詳細(xì)定義,。因此,,根據(jù)新的司法解釋(例如《商業(yè)秘密民事司法解釋》第一條、第二條),,可以修正和完善已有的保密協(xié)議,、保密條款或規(guī)章制度相關(guān)條款對“保密信息”或“商業(yè)秘密”的定義及范圍。同時,,根據(jù)最新司法解釋及司法判例的法律適用邏輯,,對于保密協(xié)議及相關(guān)規(guī)定中關(guān)于商業(yè)秘密的其他構(gòu)成要件(如“公知信息”,、“保密措施”等),、商業(yè)秘密侵權(quán)的各項(xiàng)構(gòu)成要件(如“不正當(dāng)手段”、“實(shí)質(zhì)上相同”,、“使用商業(yè)秘密”,、“保密義務(wù)”等)予以完善和修正,最大化地受益于最新法規(guī)的保護(hù),。
其次,,企業(yè)人力部門可以加強(qiáng)涉及商業(yè)秘密事項(xiàng)的流程管控。尤其是在員工入職,、調(diào)崗,、離職的工作交接環(huán)節(jié),以及涉及商業(yè)秘密的各項(xiàng)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié),,企業(yè)宜特別重視流程的管控,,根據(jù)商業(yè)秘密的構(gòu)成要件,采取足夠的保密措施,。只要是接觸或可能接觸商業(yè)秘密的人員,,無論其是否是本公司在冊員工,均宜對其采取足夠的保密措施,,比如進(jìn)行權(quán)限設(shè)置,、加密處理、簽署保密協(xié)議,,等等,。如果不采取這些措施,一旦發(fā)生糾紛,,侵權(quán)方可以辯稱,,企業(yè)既然未對其采取保密措施,則表明所涉及的信息不需要保密,,屬于公知信息,,不構(gòu)成商業(yè)秘密,。
再次,對員工關(guān)聯(lián)人信息似宜加強(qiáng)收集和掌握,,尤其是員工親屬系本企業(yè)競爭對手的股東,、高管等關(guān)聯(lián)人的情形,似可要求員工及時向本企業(yè)披露相關(guān)信息(當(dāng)然,,如屬個人信息,,則企業(yè)有義務(wù)履行保密義務(wù)),此類要求可以勞動合同補(bǔ)充協(xié)議或規(guī)章制度條款修正案的形式提出,。這些信息在發(fā)生爭議的時候,,可能起到一定的佐證效果,對于企業(yè)完善證據(jù)鏈,、完成舉證責(zé)任有一定幫助,。
最后,發(fā)現(xiàn)侵權(quán)事實(shí)后,,宜加強(qiáng)證據(jù)收集管理,,尤其需要注意收集能夠證明侵權(quán)人惡意程度、商業(yè)秘密本身的商業(yè)價值方面的證據(jù),,便于證明應(yīng)賠償金額,。另外,如果發(fā)生員工未經(jīng)授權(quán)或超越權(quán)限進(jìn)入相關(guān)電子系統(tǒng),,下載或獲取企業(yè)商業(yè)秘密的情況,,可以酌情采取證據(jù)保全措施,防止證據(jù)滅失而難以追究相關(guān)人員刑事或民事責(zé)任,。
總之,,商業(yè)秘密作為企業(yè)最為重要的一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán),與企業(yè)生死攸關(guān),,國家對其保護(hù)也越來越重視,,新的立法規(guī)范還會不斷出臺或更新。根據(jù)司法機(jī)關(guān)對這些新立法的適用邏輯和趨勢,,似可修正,、整合和完善勞動用工管理過程中保護(hù)商業(yè)秘密的相關(guān)法律措施。
注釋:
[1]第3條:采取非法復(fù)制,、未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)使用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)等方式竊取商業(yè)秘密的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十九條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“盜竊”。以賄賂,、欺詐,、電子侵入等方式獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百一十九條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
[2]案例一,、案例二均采集自中國裁判文書網(wǎng),。
[3]第四條第一款:具有下列情形之一的,人民法院可以認(rèn)定有關(guān)信息為公眾所知悉:
(一)該信息在所屬領(lǐng)域?qū)儆谝话愠WR或者行業(yè)慣例的,;
(二)該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸,、結(jié)構(gòu)、材料,、部件的簡單組合等內(nèi)容,,所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員通過觀察上市產(chǎn)品即可直接獲得的;
(三)該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露的,;
(四)該信息已通過公開的報告會,、展覽等方式公開的;
(五)所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員從其他公開渠道可以獲得該信息的,。
[4]第二條:當(dāng)事人僅以與特定客戶保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系為由,,主張?jiān)撎囟蛻魧儆谏虡I(yè)秘密的,人民法院不予支持,。
客戶基于對員工個人的信賴而與該員工所在單位進(jìn)行交易,,該員工離職后,,能夠證明客戶自愿選擇與該員工或者該員工所在的新單位進(jìn)行交易的,,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該員工沒有采用不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密?!?/p>
(作者:鄧益洲,,德恒律師事務(wù)所)
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99%的當(dāng)事人是這樣的:抱來一堆復(fù)雜材料,,講了一個奇幻故事,,然后說,你律師有把握贏,,我就付錢,。這樣做,當(dāng)
在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié),,不能從事原工作,,也不能從事用人單位另行安排的工作的,應(yīng)當(dāng)由勞動鑒定委員會參照工傷與職
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