未正式畢業(yè)大學(xué)生可形成勞動(dòng)關(guān)系

——陳某訴某空調(diào)公司繼續(xù)履行合同糾紛案

                                                          作者： 鄧益洲 律師（13520961169,，微信同號(hào)）

案情概要

原告陳某。

被告某空調(diào)公司,。

2006年2月,，南京市某大學(xué)的大四女生陳某拿著學(xué)校發(fā)的《雙向選擇就業(yè)推薦表》應(yīng)聘，和江蘇某空調(diào)公司簽訂《勞動(dòng)合同》約定：陳某擔(dān)任職務(wù)為辦公室文員,；合同期限為一年2007年2月底為止,；試用期三個(gè)月，從2006年２月27日至2006年５月27日止,；試用期月薪為1500元,。
　　合同訂立后，陳某便到公司上班.兩個(gè)月后的一天,，陳某在上班途中遇交通事故受傷,。在治療、休息期間,，陳某經(jīng)學(xué)校同意以郵寄方式完成了畢業(yè)論文及答辯,，于2006年7月１日拿到畢業(yè)證書和學(xué)位證書2006年８月，傷愈后的陳某多次向公司交涉，要求享受工傷待遇,，但公司以陳某是學(xué)生,，不能形成勞動(dòng)關(guān)系,，也沒(méi)有繳納工傷保險(xiǎn)為由予以拒絕,。陳某自己向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)局提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。
　　公司得知陳某申請(qǐng)工傷認(rèn)定后,，為規(guī)避責(zé)任,，提出仲裁申請(qǐng)，要求確認(rèn)雙方的勞動(dòng)合同無(wú)效,，其理由是陳某在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)仍屬在校大學(xué)生,，不能同時(shí)擁有職工和學(xué)生兩種身份，不符合就業(yè)條件,；陳某則要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同,，確認(rèn)雙方勞動(dòng)合同約定試用期為三個(gè)月、月薪1５００元的條款違法,，要求其月薪按社會(huì)平均工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,，同時(shí)要求公司為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)，繳納各種保險(xiǎn)金,。
　  2007年４月,，仲裁委員會(huì)作出裁決：陳某在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)仍屬在校大學(xué)生，不符合就業(yè)條件,，不具備建立勞動(dòng)關(guān)系的主體資格,，空調(diào)公司與陳某于2006年２月27日簽訂的《勞動(dòng)合同協(xié)議書》無(wú)效。 陳某不服仲裁裁決,，提起訴訟,。

司法裁判

一審法院認(rèn)為：陳某已年滿１6周歲，符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的就業(yè)年齡,，其在校大學(xué)生的身份也非《勞動(dòng)法》規(guī)定排除適用的對(duì)象,。原告陳某已取得學(xué)校頒發(fā)的《畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表》，完全具備面向社會(huì)求職,、就業(yè)的條件,。被告公司對(duì)陳某的情況完全知曉，故不存在欺詐,、隱瞞事實(shí)或威脅等無(wú)效情形,，該勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，對(duì)雙方具有法律約束力,。法院據(jù)此判決駁回某空調(diào)公司要求確認(rèn)勞動(dòng)合同無(wú)效的請(qǐng)求,，支持陳某要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的請(qǐng)求，駁回陳某的其他訴訟請(qǐng)求。一審宣判后,，雙方均未上訴,。

教訓(xùn)總結(jié)

    未畢業(yè)但已從學(xué)校取得找工作許可的在校大學(xué)生或研究生，是已達(dá)到法定年齡,、具有完全或部分勞動(dòng)能力,、具有勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力的自然人，可以與用人單位簽訂勞動(dòng)合同,，參與勞動(dòng)法律關(guān)系,。用人單位規(guī)避使用在校大學(xué)生風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵在于，查清楚其所在學(xué)校是否正式許可大學(xué)生外出尋求就業(yè),；如果許可,，大學(xué)生會(huì)持有學(xué)校發(fā)給的就業(yè)介紹信等文書。

述評(píng)解析

大學(xué)生能否成為勞動(dòng)關(guān)系的主體,？這個(gè)問(wèn)題一直以來(lái)在學(xué)術(shù)界與實(shí)務(wù)界爭(zhēng)論不休,。《勞動(dòng)合同法》于2008年1月1日起實(shí)施后,，由于一旦用工,，除非是建立非全日制勞動(dòng)關(guān)系，用人單位均需要與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同,，固定雙方的勞動(dòng)關(guān)系,。那些喜歡使用在校大學(xué)生的單位就面臨是否與大學(xué)生簽訂勞動(dòng)合同和確立勞動(dòng)關(guān)系的問(wèn)題。本案雄辯地說(shuō)明,，未畢業(yè)的成年大學(xué)生或研究生,，只要取得學(xué)校的就業(yè)許可，就可以參與有效的勞動(dòng)關(guān)系,，而不受其在校大學(xué)生身份的約束,。用人單位在招聘過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)清楚地認(rèn)識(shí)到招錄在校大學(xué)生的勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn),。

理解這一問(wèn)題,，首先應(yīng)當(dāng)全面理解“勞動(dòng)者”的準(zhǔn)確含義。作為勞動(dòng)關(guān)系主體一方的“勞動(dòng)者”應(yīng)當(dāng)具備哪些法律條件呢,？什么樣的人才能成為法律所認(rèn)可和保護(hù)的勞動(dòng)者呢,？

首先，勞動(dòng)者必須是自然人,，這是由勞動(dòng)法律關(guān)系的人身從屬性決定的,。所謂人身從屬性，是指勞動(dòng)關(guān)系中提供勞動(dòng)力的一方服從使用勞動(dòng)力一方的管理與支配,，提供勞動(dòng)力一方必須親自參與勞動(dòng),。因此，任何法人或其他組織均不能成為勞動(dòng)關(guān)系中的“勞動(dòng)者”。

其次,，勞動(dòng)者必須具有勞動(dòng)權(quán)利能力和勞動(dòng)行為能力,。勞動(dòng)者是指達(dá)到法定年齡、具有勞動(dòng)能力,、以從事某種社會(huì)勞動(dòng)獲取收入為主要生活來(lái)源的自然人,，是依照法律或合同規(guī)定，在用人單位管理下從事勞動(dòng)并獲得報(bào)酬的勞動(dòng)提供者,，包括本國(guó)人,、外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人,。因此,，自然人參與勞動(dòng)法律關(guān)系而成為合法主體，必須具備一定的條件并取得勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力,。勞動(dòng)權(quán)利能力與勞動(dòng)行為能力,，是自然人參與勞動(dòng)法律關(guān)系必須具備的基本資格或一般條件，不具備這一資格的自然人不允許參加勞動(dòng)法律關(guān)系,。具體而言,，勞動(dòng)權(quán)利能力，是指勞動(dòng)者依法享有勞動(dòng)權(quán)利和承擔(dān)勞動(dòng)義務(wù)的資格,，是自然人參與勞動(dòng)法律關(guān)系成為主體的前提條件,；勞動(dòng)行為能力是指勞動(dòng)者能以自己的行為參與勞動(dòng)法律關(guān)系，實(shí)際享有權(quán)利和履行義務(wù)的能力,，是勞動(dòng)者作為勞動(dòng)法律關(guān)系主體的基本條件,。

法律賦予勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)利能力與行為能力基于以下兩個(gè)條件：一是法定年齡。只有達(dá)到一定的生理年齡,，法律才認(rèn)可其具有享受勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)的資格,。我國(guó)《勞動(dòng)法》第十五條規(guī)定：禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人；文藝,、體育和特種工藝單位招用未滿十六周歲的未成年人,，必須依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù),，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利,。可見,，我國(guó)勞動(dòng)法要求一般勞動(dòng)者必須到達(dá)十六周歲的法定年齡,。至于勞動(dòng)者最大年齡限制，根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條,，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的,，勞動(dòng)合同終止。我國(guó)法律規(guī)定的法定退休年齡為：男六十歲、女五十歲,、女干部五十五歲,。達(dá)到這個(gè)年齡后，不能再與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系,，但并不意味著沒(méi)有勞動(dòng)權(quán)利了,，而是失去勞動(dòng)法所認(rèn)可和保護(hù)的“勞動(dòng)者”資格了，但仍然可以勞務(wù)合同等其他法律形式繼續(xù)提供勞動(dòng),，發(fā)揮余熱,。勞動(dòng)權(quán)利能力與行為能力的另一個(gè)法定條件是具有勞動(dòng)能力，勞動(dòng)能力屬于自身生理因素,，而不是由法律規(guī)定的,，根據(jù)自然人的生理狀況，勞動(dòng)者勞動(dòng)能力一般表現(xiàn)為三種：完全勞動(dòng)能力,、部分勞動(dòng)能力和無(wú)勞動(dòng)能力,。只有具備完全勞動(dòng)能力和部分勞動(dòng)能力的自然人才可以建立勞動(dòng)關(guān)系。

可見,，自然人成為勞動(dòng)者的條件是：符合法定年齡要求,、具有完全或部分勞動(dòng)能力、具有勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力的自然人,。本案中,，陳某已經(jīng)年滿十六周歲，受過(guò)高等教育且身心健全,，故具有完全勞動(dòng)能力,；雖然其身份仍屬在校大學(xué)生，但已取得學(xué)校頒發(fā)的《畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表》,，完全具備面向社會(huì)求職,、就業(yè)的條件，因此具備完全勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力,。法院因此認(rèn)定其與某空調(diào)公司之間的勞動(dòng)合同有效,，繼續(xù)履行。

除了從正面規(guī)定勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)具備的法定條件外,，勞動(dòng)法律,、法規(guī)從反面對(duì)不適用于勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者進(jìn)行了排除性規(guī)定。原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見》規(guī)定：“公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員,，以及農(nóng)村勞動(dòng)者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工,、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用《勞動(dòng)法》,?！鄙鲜鲆?guī)定未將未畢業(yè)的大學(xué)生包括在內(nèi),。本案陳某已基本完成學(xué)業(yè)，并持有“畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表”,，其應(yīng)聘求職的行為受到管理部門與高校本身的鼓勵(lì),，應(yīng)認(rèn)定為適格的勞動(dòng)合同主體。

因此,，未畢業(yè)但已從學(xué)校取得就業(yè)許可的在校大學(xué)生或研究生,，是符合法定年齡要求、具有完全或部分勞動(dòng)能力,、具有勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力的自然人,，可以與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，參與勞動(dòng)法律關(guān)系,，成為勞動(dòng)主體,，從而受勞動(dòng)法保護(hù)，享受勞動(dòng)權(quán)利,，承擔(dān)勞動(dòng)義務(wù),。反之，如果在校大學(xué)生未取得其所在學(xué)校的許可,，即使其在最后一學(xué)期沒(méi)有課程的情況下自行外出尋找工作，也不能形成有效的勞動(dòng)法律關(guān)系,。用人單位規(guī)避使用在校大學(xué)生風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵在于,，查清楚其所在學(xué)校是否正式許可大學(xué)生外出尋求就業(yè)；如果許可,，大學(xué)生會(huì)持有學(xué)校發(fā)給的就業(yè)介紹信等文書,。

（本文系學(xué)術(shù)性討論，不代表個(gè)案實(shí)務(wù)法律依據(jù),，采納者自負(fù)其責(zé)）