“網(wǎng)紅”主播與經(jīng)紀(jì)公司不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系

桃小姐，90后,，與X直播平臺(tái)簽訂了《獨(dú)家合作協(xié)議》,，在X平臺(tái)做主播，觀眾送鮮花,、送游艇,，絡(luò)繹不絕，很快成為“網(wǎng)紅”主播,。后X平臺(tái)拖欠桃小姐薪酬,，桃小姐怒告X平臺(tái),。經(jīng)過勞動(dòng)仲裁、一審和二審,，法院認(rèn)為雙方簽訂的《獨(dú)家合作協(xié)議》系雙方就開展演藝活動(dòng),、提供經(jīng)紀(jì)服務(wù)等民事活動(dòng)的權(quán)利義務(wù)約定，并非勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的約定,，不符合勞動(dòng)關(guān)系的特征,。最終認(rèn)定雙方不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，屬于平等的民事合同關(guān)系,。

什么是勞動(dòng)關(guān)系？
根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》【勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)】第一條的規(guī)定,，用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同,，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立,。
(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律,、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者,，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理,，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；
(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分,。
由此可知,，認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系核心在于勞動(dòng)者是否受到用人單位的管理約束，約束的方式既包括規(guī)章制度,，也包括具體的管理行為,。
而桃小姐與X平臺(tái)簽訂的《獨(dú)家合作協(xié)議》，雙方就開展網(wǎng)絡(luò)直播活動(dòng)的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定,，沒有訂立勞動(dòng)合同的合意,。桃小姐無需遵守公司規(guī)章制度，工作時(shí)間和工作地點(diǎn)也較為自由,。X平臺(tái)無需支付桃小姐固定薪酬,，桃小姐的收益由雙方按比例分成。因此,，雙方之間對(duì)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定不符合勞動(dòng)關(guān)系的特征,。

“網(wǎng)紅”主播“跳槽”，如何承擔(dān)違約責(zé)任,？
好先生,，80后，與Y游戲直播平臺(tái)簽訂了《主播經(jīng)紀(jì)協(xié)議》,，在Y游戲平臺(tái)做解說,，因頗受觀眾歡迎,，很快成為“網(wǎng)紅”主播。后Y平臺(tái)拖欠好先生薪酬,，好先生向平臺(tái)發(fā)送律師函,，解除合同。不料,，Y平臺(tái)起訴至法院,，要求好先生承擔(dān)違約金，并賠償包裝,、宣傳等直接和間接損失,，合計(jì)1800萬元。法院經(jīng)審理查明：
1.好先生年薪酬700萬元,。
2.雙方約定,，平臺(tái)拖欠工資的，好先生應(yīng)書面催告兩次,，方可解除合同,。
3.好先生未兩次書面催告，直接要求解約,。
4.雙方約定,，好先生解約的，需要支付違約金1000萬,，并賠償平臺(tái)損失,。
5.合同期限一年，未到期,，好先生便“跳槽”去了Z平臺(tái),。
最終，法院認(rèn)為Y平臺(tái)索要的違約金過高,，根據(jù)雙方實(shí)際情況,，判決好先生支付違約金700萬元。
這個(gè)案例,，是根據(jù)法院的真實(shí)案例改編的,。結(jié)合目前各種《主播經(jīng)紀(jì)合同》的約定，跟大家分享自己的看法,。
第一,，直播平臺(tái)屬于強(qiáng)勢(shì)一方，好先生處于弱勢(shì)地位,，平臺(tái)提供的合同約定高額違約金,，并非雙方真實(shí)本意，并且合同僅約定了好先生違約的情形，但并未約定平臺(tái)的違約責(zé)任,。這個(gè)合同就是顯失公平的,。
第二，平臺(tái)拖欠薪酬,，本屬違約,，但精明的平臺(tái)，反而設(shè)置了好先生解除合同的障礙,，需要兩次書面通知才能解除合同,，正是因?yàn)楹孟壬粫r(shí)大意，沒有注意到這個(gè)條款,，直接要求解約,，被平臺(tái)抓住了把柄從而索賠。
第三,，直播平臺(tái)一般會(huì)在合同中,，限制主播解除合同的權(quán)利，未經(jīng)平臺(tái)同意,，主播提前解除合同的，需要支付高額的違約金,。所以,，在簽訂合同時(shí)，有必要讓律師審查一下,，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn),，比如，可以縮短合作期限,，將5年合作期限變更為1年,，合同到期自然終止，就不至于違約,。
第四,，主播進(jìn)駐平臺(tái)，經(jīng)紀(jì)公司往往花費(fèi)了大量資金進(jìn)行宣傳,、包裝,，而主播紅了之后，受到其他公司高額引誘,，便鋌而走險(xiǎn),，提前解除合同，這種行為違反合同的誠實(shí)信用原則,，因人氣高,，粉絲隨之流失，對(duì)前平臺(tái)也是不小的損失。
感言：簽字之前,，讓律師把關(guān),。簽字之后，嚴(yán)格履約,。誠實(shí)守信,，是合同的基本原則。