“網(wǎng)紅”主播與經(jīng)紀公司不構成勞動關系

桃小姐,，90后,，與X直播平臺簽訂了《獨家合作協(xié)議》，在X平臺做主播,，觀眾送鮮花,、送游艇，絡繹不絕,，很快成為“網(wǎng)紅”主播,。后X平臺拖欠桃小姐薪酬，桃小姐怒告X平臺,。經(jīng)過勞動仲裁,、一審和二審，法院認為雙方簽訂的《獨家合作協(xié)議》系雙方就開展演藝活動,、提供經(jīng)紀服務等民事活動的權利義務約定,，并非勞動權利義務的約定，不符合勞動關系的特征,。最終認定雙方不構成勞動關系,，屬于平等的民事合同關系。

什么是勞動關系,？
根據(jù)《關于確立勞動關系有關事項的通知》【勞社部發(fā)〔2005〕12號】第一條的規(guī)定,，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的,，勞動關系成立,。
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,，勞動者受用人單位的勞動管理,，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分,。
由此可知,，認定勞動關系核心在于勞動者是否受到用人單位的管理約束，約束的方式既包括規(guī)章制度,，也包括具體的管理行為,。
而桃小姐與X平臺簽訂的《獨家合作協(xié)議》，雙方就開展網(wǎng)絡直播活動的權利義務進行了約定,，沒有訂立勞動合同的合意。桃小姐無需遵守公司規(guī)章制度,，工作時間和工作地點也較為自由,。X平臺無需支付桃小姐固定薪酬，桃小姐的收益由雙方按比例分成,。因此,，雙方之間對權利義務關系的約定不符合勞動關系的特征。

“網(wǎng)紅”主播“跳槽”,，如何承擔違約責任,？
好先生，80后,，與Y游戲直播平臺簽訂了《主播經(jīng)紀協(xié)議》,，在Y游戲平臺做解說，因頗受觀眾歡迎,，很快成為“網(wǎng)紅”主播,。后Y平臺拖欠好先生薪酬，好先生向平臺發(fā)送律師函,，解除合同,。不料，Y平臺起訴至法院,，要求好先生承擔違約金,，并賠償包裝、宣傳等直接和間接損失,，合計1800萬元,。法院經(jīng)審理查明：
1.好先生年薪酬700萬元。
2.雙方約定,，平臺拖欠工資的,，好先生應書面催告兩次，方可解除合同。
3.好先生未兩次書面催告,，直接要求解約,。
4.雙方約定，好先生解約的,，需要支付違約金1000萬,，并賠償平臺損失。
5.合同期限一年,，未到期,，好先生便“跳槽”去了Z平臺。
最終,，法院認為Y平臺索要的違約金過高,，根據(jù)雙方實際情況，判決好先生支付違約金700萬元,。
這個案例,，是根據(jù)法院的真實案例改編的。結合目前各種《主播經(jīng)紀合同》的約定,，跟大家分享自己的看法,。
第一，直播平臺屬于強勢一方,，好先生處于弱勢地位,，平臺提供的合同約定高額違約金，并非雙方真實本意,，并且合同僅約定了好先生違約的情形,，但并未約定平臺的違約責任。這個合同就是顯失公平的,。
第二,，平臺拖欠薪酬，本屬違約,，但精明的平臺,，反而設置了好先生解除合同的障礙，需要兩次書面通知才能解除合同,，正是因為好先生一時大意,，沒有注意到這個條款，直接要求解約,，被平臺抓住了把柄從而索賠,。
第三，直播平臺一般會在合同中,，限制主播解除合同的權利,，未經(jīng)平臺同意，主播提前解除合同的，需要支付高額的違約金,。所以,，在簽訂合同時，有必要讓律師審查一下,，規(guī)避法律風險,，比如，可以縮短合作期限,，將5年合作期限變更為1年,，合同到期自然終止，就不至于違約,。
第四,，主播進駐平臺，經(jīng)紀公司往往花費了大量資金進行宣傳,、包裝,，而主播紅了之后，受到其他公司高額引誘,，便鋌而走險，提前解除合同,，這種行為違反合同的誠實信用原則,，因人氣高，粉絲隨之流失,，對前平臺也是不小的損失,。
感言：簽字之前，讓律師把關,。簽字之后,，嚴格履約。誠實守信,，是合同的基本原則,。