一,、案情介紹

一審法院經(jīng)審理查明：2006年12月11日，愛之泰公司與永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司簽訂《聯(lián)建合作協(xié)議書》約定,，愛之泰公司與永昶商貿(mào)公司于2001年11月簽訂了聯(lián)建合作協(xié)議，由雙方共同開發(fā)建設(shè)銀垠大廈項(xiàng)目,。根據(jù)協(xié)議約定,，永昶商貿(mào)公司應(yīng)給愛之泰公司辦理聯(lián)建項(xiàng)目用地土地過戶事宜。為盡快辦理灘尖子489號(hào)土地的過戶事宜,，以使雙方共同開發(fā)的銀垠大廈項(xiàng)目得以順利開發(fā)建設(shè),，進(jìn)一步明確三方權(quán)利義務(wù)，特訂立下列條款：一,、銀垠大廈項(xiàng)目概況,。銀垠大廈項(xiàng)目的總建筑面積為49586．14平方米(不含人防層)。本合同項(xiàng)下工程為聯(lián)建工程,，各方均應(yīng)為項(xiàng)目成功盡到各自義務(wù),。項(xiàng)目立項(xiàng),、規(guī)劃、建設(shè)及銷售應(yīng)以愛之泰公司名義進(jìn)行,。二,、分成方式：1．愛之泰公司與永昶商貿(mào)公司。根據(jù)2005年12月15日的面積劃分協(xié)議書規(guī)定,，分成為：愛之泰公司占愛之泰公司和永昶商貿(mào)公司共同分成面積(⑦--①軸線)的一至二十八層面積的65％,，永昶商貿(mào)公司占35％。2．愛之泰公司與農(nóng)墾機(jī)電公司,。愛之泰公司與農(nóng)墾機(jī)電公司的應(yīng)分配總面積：根據(jù)2006年元月12日的面積劃分協(xié)議書規(guī)定,，分成為：愛之泰公司占愛之泰公司和農(nóng)墾機(jī)電公司共同分成面積(⑦--⑾軸線)的65％，農(nóng)墾機(jī)電公司占35％,，具體為銀垠大廈一至二十八層,，愛之泰公司占65％，農(nóng)墾機(jī)電公司占35％,。三,、三方責(zé)任。上述面積劃分的約定,，三方均應(yīng)遵守履行,。愛之泰公司在永昶商貿(mào)公司辦理土地過戶后，不得將劃分給永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司的面積不動(dòng)產(chǎn)對(duì)外設(shè)定抵押,、擔(dān)保、入股,、買賣,。永昶商貿(mào)公司在本協(xié)議簽訂后的三個(gè)工作日內(nèi)，完成2005年12月15日與愛之泰公司所簽協(xié)議中約定的將“銀垠大廈的建設(shè)占地面積據(jù)土地證記載宗地5．019畝土地使用權(quán)即刻過戶給愛之泰公司”的承諾條款,，并出具一切過戶所需的文件,、證明及相關(guān)申請(qǐng)書等。

12月22日,，簽約三方又簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議,，約定：1．銀垠大廈建設(shè)項(xiàng)目系三方共同聯(lián)建項(xiàng)目；2．現(xiàn)聯(lián)建開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目占地5．019市畝,，雖然以前是以永昶商貿(mào)公司名義的土地使用權(quán)的宗地,，但其中約2．33市畝土地，實(shí)際為農(nóng)墾機(jī)電公司所用地,，并以此為參與該聯(lián)建分成的依據(jù),；3．三方的產(chǎn)權(quán)證書諸手續(xù)均由愛之泰公司負(fù)責(zé)辦理，費(fèi)用各自繳納；4．聯(lián)建項(xiàng)目占地拆遷的雁灘稅務(wù)所,、供銷公司,、鄉(xiāng)種子站，在2007年10月底由永昶商貿(mào)公司分成中給以上單位的房產(chǎn),，在到期后不能交付使用時(shí),，延期交付的延期過渡費(fèi)，按當(dāng)時(shí)拆遷時(shí)的拆遷過渡費(fèi)定額,，由愛之泰公司及其施工單位承擔(dān),。銀垠大廈中所有不參與三方共同分配的公共面積，如若實(shí)際經(jīng)營(yíng),，由此產(chǎn)生的經(jīng)營(yíng)效益和相關(guān)責(zé)任,，則由實(shí)際經(jīng)營(yíng)者按三方的房屋分成的比例進(jìn)行分成；5．三方按比例分成的房屋,，必須在愛之泰公司的售房部門公示,，同時(shí)，三方實(shí)際分成房屋在施工平面圖中確定,，經(jīng)三方在該圖紙上蓋章明確,，并各自保存以備在交房時(shí)對(duì)照；6．農(nóng)墾機(jī)電公司在交房時(shí)必須把由永昶商貿(mào)公司,、愛之泰公司為其擔(dān)保從市城投公司所借的拆遷補(bǔ)償款歸還給城投公司,，如不能按時(shí)歸還時(shí)，將由永昶商貿(mào)公司或愛之泰公司歸還,，屆時(shí)農(nóng)墾機(jī)電公司所分得的房產(chǎn)將歸實(shí)際還款方所得,。

簽約三方還于2004年12月21日就愛之泰公司要求先行開工問題簽署了一份會(huì)議紀(jì)要，紀(jì)要內(nèi)容為：同意先行開工,。2006年2月21日,，愛之泰公司與浙江宏成建設(shè)工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱宏成公司)簽訂了《銀垠大廈工程施工協(xié)議書》，約定由宏成公司總承包位于蘭州市城關(guān)區(qū)灘尖子銀垠大廈地下二層,、地上二十八層,，建筑面積6萬平方米的施工工程,，承包方式為包工,、部分包料，總工期按720日歷天,。該協(xié)議在履行過程中,；1．由于銀垠大廈工程項(xiàng)目未經(jīng)蘭州市規(guī)劃行政主管部門批準(zhǔn)，亦未辦理相關(guān)四證,，被蘭州市規(guī)劃局給予行政處罰［詳見蘭州市規(guī)劃局2006年9月28日蘭規(guī)監(jiān)(2006)070號(hào)處罰決定書］,；2．愛之泰公司在未取得商品房預(yù)售許可證的情況下違法預(yù)售部分房屋；3．由于愛之泰公司未按約支付工程款，導(dǎo)致該工程至今只完成了主體部分［詳見已生效的甘肅省蘭州市城關(guān)區(qū)人民法院(2007)城民三初字305號(hào)民事調(diào)解書,、甘肅省高級(jí)人民法院(2010)甘民二初字第12號(hào)民事調(diào)解書,、甘肅省高級(jí)人民法院(2010)甘民一終字第67號(hào)民事判決］，故引發(fā)本案訴訟,。

一審法院同時(shí)查明,，根據(jù)甘肅省高級(jí)人民法院(2010)甘民一終字第67號(hào)民事判決書認(rèn)定的事實(shí)，銀垠大廈主體工程造價(jià)為44417189．76元,；本案經(jīng)愛之泰公司申請(qǐng)委托鑒定,，愛之泰公司實(shí)際投入該工程的前期費(fèi)用為14240294．04元，拖欠設(shè)計(jì)費(fèi)219．28萬元,，共計(jì)60850283．80元,，經(jīng)質(zhì)證雙方當(dāng)事人對(duì)該鑒定結(jié)論均無異議，應(yīng)予采信,。另據(jù)甘肅省高級(jí)人民法院(2010)甘民二初字第12號(hào)民事調(diào)解書確定,，愛之泰公司應(yīng)于2010年6月30日前支付甘肅天奇物資集團(tuán)有限公司鋼材、水泥等款項(xiàng)8600余萬元,，目前該案正在執(zhí)行中：由于愛之泰公司違約,，其與宏成公司所簽建設(shè)工程施工合同被解除[詳見(2010)甘民一終字第67號(hào)民事判決]；又據(jù)蘭州鐵路運(yùn)輸中級(jí)人民法院《關(guān)于蘭州天奇物資集團(tuán)有限公司與愛之泰公司買賣合同欠款糾紛一案的執(zhí)行情況報(bào)告》稱：由于愛之泰公司無清償債務(wù)的能力,，債權(quán)人已申請(qǐng)法院對(duì)銀垠大廈進(jìn)行評(píng)估拍賣,。

一審法院另查明，1．2001年7月18日,、8月5日,，農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司就農(nóng)墾機(jī)電公司所屬的位于蘭州市城關(guān)區(qū)灘尖子489號(hào)辦公經(jīng)營(yíng)居住地辦理過戶及進(jìn)行開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目簽訂了《聯(lián)建合作協(xié)議》及《聯(lián)建補(bǔ)充協(xié)議》。2001年8月4日,，農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司簽訂一份補(bǔ)充協(xié)議紀(jì)要,，內(nèi)容為：主要以愛之泰公司名義申報(bào)建設(shè)立項(xiàng)以及申領(lǐng)除土地證外的建設(shè)用地規(guī)劃許可證等其余四證和雙方資產(chǎn)辦理產(chǎn)權(quán)證分割。2001年11月21日,、2003年10月10日,，雙方又就聯(lián)建面積、補(bǔ)償安置,、竣工時(shí)間,、商住、辦公及商場(chǎng)的分配等事宜簽訂了聯(lián)建補(bǔ)充協(xié)議,。2006年1月12日,，農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司就分成比例又簽訂了一份協(xié)議書。2．2001年11月21日,，永昶商貿(mào)公司與愛之泰公司簽訂聯(lián)建合作協(xié)議書,，約定就永昶商貿(mào)公司所屬的位于蘭州市城關(guān)區(qū)灘尖子489號(hào)3970平方米的場(chǎng)地進(jìn)行聯(lián)合開發(fā)建設(shè),。2005年12月15日，雙方依據(jù)上述協(xié)議條款,，簽訂銀垠大廈面積劃分的協(xié)議書,。3．2006年10月11日，蘭州市城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)投資公司(以下簡(jiǎn)稱城建公司)與永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司,、愛之泰公司簽訂了一份四方協(xié)議。約定：(1)愛之泰公司應(yīng)付農(nóng)墾機(jī)電公司的拆遷補(bǔ)償款664萬元,，暫由城建公司墊付,；(2)本協(xié)議生效10日內(nèi)農(nóng)墾機(jī)電公司應(yīng)搬離完畢，建筑物拆除及建筑垃圾清運(yùn)工作,，愛之泰公司應(yīng)在農(nóng)墾機(jī)電公司搬離完畢20日內(nèi)完成,。城建公司墊付補(bǔ)償款應(yīng)于本協(xié)議生效10日內(nèi)付清；(3)本協(xié)議簽訂后12個(gè)月內(nèi),，愛之泰公司應(yīng)在與永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司聯(lián)建的銀垠大廈項(xiàng)目中，對(duì)農(nóng)墾機(jī)電公司進(jìn)行實(shí)物安置,，具體安置標(biāo)準(zhǔn)見永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司簽訂的《安置補(bǔ)償協(xié)議》及《聯(lián)建協(xié)議》；(4)愛之泰公司對(duì)農(nóng)墾機(jī)電公司實(shí)物安置后或本協(xié)議簽訂起12個(gè)月后的對(duì)應(yīng)日內(nèi),，農(nóng)墾機(jī)電公司應(yīng)將城建公司墊付的拆遷補(bǔ)償款一次性返還,，若農(nóng)墾機(jī)電公司未按時(shí)返還，每延期一天按補(bǔ)償總額日萬分之四比例向城建公司支付違約金,，永昶商貿(mào)公司與愛之泰公司對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任,；(5)對(duì)本協(xié)議，農(nóng)墾機(jī)電公司以其愛之泰公司在建的銀垠大廈房地產(chǎn)進(jìn)行抵押擔(dān)保,，若本協(xié)議簽訂起12個(gè)月后的對(duì)應(yīng)日內(nèi)農(nóng)墾機(jī)電公司未按時(shí)返還城建公司墊付的拆遷補(bǔ)償款,，則以銀垠大廈在建工程整體及其土地使用權(quán)作為抵押，愛之泰公司,、永昶商貿(mào)公司承擔(dān)連帶責(zé)任,。(6)銀垠大廈工程在2007年10月20日不能交付使用，農(nóng)墾機(jī)電公司所用城建公司墊付的拆遷補(bǔ)償款由愛之泰公司無條件全額返還,。屆時(shí),，樓房交付時(shí)，農(nóng)墾機(jī)電公司不能全額返還城建公司補(bǔ)償款,，則由愛之泰公司全額返還城建公司的補(bǔ)償款,，農(nóng)墾機(jī)電公司從該項(xiàng)目中無條件退出,。(7)若愛之泰公司對(duì)農(nóng)墾機(jī)電公司未及時(shí)安置釀成糾紛時(shí),，農(nóng)墾機(jī)電公司應(yīng)依其與永昶商貿(mào)公司簽訂的《安置補(bǔ)償協(xié)議》及《聯(lián)建協(xié)議》向永昶商貿(mào)公司與愛之泰公司主張權(quán)利,，與城建公司無關(guān)。2007年10月30日,，農(nóng)墾機(jī)電公司致函城建公司,，稱：貴公司與我公司、永昶商貿(mào)公司,、愛之泰公司于2006年10月20日共同協(xié)商簽訂了四方協(xié)議書,，截至目前為止，愛之泰公司未能按期將房屋交付我方使用,，根據(jù)四方協(xié)議約定,，返款的責(zé)任全部由愛之泰公司承擔(dān)。

一審法院還查明,，蘭州市人民政府于2002年3月28日下發(fā)《關(guān)于給永昶商貿(mào)公司征撥建設(shè)用地的通知》[蘭政建字(2002)078號(hào)],。2004年8月31日，蘭州市規(guī)劃國(guó)土資源局與永昶商貿(mào)公司簽訂蘭州市城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同,。2005年5月26日,，蘭州市人民政府向永昶商貿(mào)公司頒發(fā)國(guó)有土地使用權(quán)證[蘭國(guó)用(2005)第C06978號(hào)]，并予以登記,。

一審法院再查明,，永昶商貿(mào)公司原為蘭州灘尖子農(nóng)工商企業(yè)總公司，隸屬于蘭州市城關(guān)區(qū)灘南街道灘尖子村社區(qū)居委會(huì),，2008年1月9日,，經(jīng)蘭州市工商行政管理局城關(guān)分局核準(zhǔn)變更為現(xiàn)名。蘭州市城關(guān)區(qū)灘南街道灘尖子村社區(qū)居委會(huì)認(rèn)可永昶商貿(mào)公司因該訴訟產(chǎn)生的法律后果,。

永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司起訴稱，2001年7月18日至2006年12月11日期間,，其與愛之泰公司先后簽訂多份《聯(lián)建合作協(xié)議》,、《聯(lián)建補(bǔ)充協(xié)議》，約定其提供位于蘭州市城關(guān)區(qū)灘尖子489號(hào)的5．019畝國(guó)有土地使用權(quán),，愛之泰公司提供資金,，合作開發(fā)銀垠大廈商住樓。在聯(lián)建合作協(xié)議履行過程中,，愛之泰公司不能提供資金導(dǎo)致銀垠大廈建設(shè)停工,。愛之泰公司未能按聯(lián)建協(xié)議的約定向其交付約定房屋，并違法預(yù)售房屋,。愛之泰公司已構(gòu)成違約,，故請(qǐng)求：1．解除三方簽訂的《聯(lián)建合作協(xié)議》；2．由愛之泰公司承擔(dān)違約責(zé)任,，賠償損失121170840元(最終以法院評(píng)估為準(zhǔn)),；3．案件受理費(fèi),、評(píng)估費(fèi)由愛之泰公司承擔(dān)。

二,、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

永昶商貿(mào)公司和農(nóng)墾機(jī)電公司對(duì)聯(lián)建協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議是否享有法定解除權(quán),。

三、法律分析

愛之泰公司提出,，農(nóng)墾機(jī)電公司不具備聯(lián)建協(xié)議的當(dāng)事人資格,。永昶商貿(mào)公司和農(nóng)墾機(jī)電公司主張愛之泰公司主要存在兩項(xiàng)違約行為：一是未辦理案涉聯(lián)建項(xiàng)目的報(bào)建、規(guī)劃,、施工,、預(yù)售等手續(xù)，致使案涉項(xiàng)目形成違章建筑并得到處罰,；二是未按期交付聯(lián)建房產(chǎn),。關(guān)于農(nóng)墾機(jī)電公司是否具備聯(lián)建協(xié)議當(dāng)事人資格的問題。根據(jù)一審查明的事實(shí),，2001年7月18日,、2001年8月5日、2001年11月21日,、2003年10月10日,、2006年1月12日、2006年12月11日,、2006年12月22日,，農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司簽訂了多份聯(lián)建合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議愛之泰公司認(rèn)可其與農(nóng)墾機(jī)電公司簽訂的各個(gè)聯(lián)建協(xié)議的真實(shí)性和有效性。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第八條第二款的規(guī)定,，依法成立的合同,，受法律保護(hù)，故農(nóng)墾機(jī)電公司是案涉多份聯(lián)建協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議的合同主體,，其合同權(quán)利應(yīng)受法律保護(hù),。2006年12月22日永昶商貿(mào)公司、農(nóng)墾機(jī)電公司和愛之泰公司三方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議第2條約定,，“現(xiàn)聯(lián)建開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目占地5．019市畝,，雖然以前是以永昶商貿(mào)公司名義的土地使用權(quán)的宗地，但其中約2．33市畝土地,，實(shí)際為農(nóng)墾機(jī)電公司所用地,，并以此為參與該聯(lián)建分成的依據(jù)”，由上可以看出,，雖然案涉土地使用權(quán)登記在永昶商貿(mào)公司名下,，但各方對(duì)案涉土地真實(shí)權(quán)屬狀況是明知的，合同約定也是明確的,，該合同約定亦不違背法律的規(guī)定,，故上述約定對(duì)各方具有約束力,。退一步講，即使農(nóng)墾機(jī)電公司對(duì)標(biāo)的物無任何處分權(quán),，亦不影響各聯(lián)建協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議的效力,，農(nóng)墾機(jī)電公司仍享有相關(guān)的合同權(quán)利,。綜上,，愛之泰公司以農(nóng)墾機(jī)電公司對(duì)案涉土地?zé)o任何權(quán)益為由主張農(nóng)墾機(jī)電公司不具備聯(lián)建主體資格的理由不能成立。

關(guān)于未辦理案涉項(xiàng)目報(bào)建,、規(guī)劃等手續(xù)問題,。根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)，2001年5月農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司簽訂的《聯(lián)建補(bǔ)充協(xié)議》第三條約定,，案涉項(xiàng)目的報(bào)建立項(xiàng)均以愛之泰公司名義進(jìn)行,，各項(xiàng)交費(fèi)由愛之泰公司承擔(dān)支付，除土地證在工程前期仍以農(nóng)墾機(jī)電公司名義辦理外,，其他四證在報(bào)建立項(xiàng)過程中均以愛之泰公司名義申領(lǐng),。2001年11月21日灘尖子農(nóng)工商企業(yè)總公司與愛之泰公司簽訂的《聯(lián)建合作協(xié)議書》第一條第4項(xiàng)約定，愛之泰公司負(fù)責(zé)全部建設(shè)報(bào)批工作和建設(shè)施工設(shè)計(jì)以及技術(shù)評(píng)審的全部工作,，直至開工一切手續(xù)辦理完畢(規(guī)劃用地許可證,、規(guī)劃建設(shè)許可證、施工建設(shè)許可證),，所需費(fèi)用全部由愛之泰公司承擔(dān),，具備建設(shè)開工的條件；第二條第3項(xiàng)約定,，灘尖子農(nóng)工商企業(yè)總公司有義務(wù)配合愛之泰公司在項(xiàng)目報(bào)批中所需的一切與本項(xiàng)目有關(guān)的土地文件與相關(guān)手續(xù),。蘭州市工商行政管理局市場(chǎng)管理二分局行政處罰決定書中載明，愛之泰公司的陳述意見為：“規(guī)劃手續(xù)沒有辦下來的原因是原蘭州灘尖子農(nóng)工商總公司以雁灘家具市場(chǎng)為代表的,，所有該公司所屬全部約一百多個(gè)開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目,，從來沒依法辦理過規(guī)劃建設(shè)手續(xù)。為此,，蘭州市規(guī)劃局對(duì)該公司2005年以后的新開工項(xiàng)目的規(guī)建手續(xù),，一律以讓其補(bǔ)齊以前的項(xiàng)目規(guī)劃手續(xù)為由，將銀垠大廈的規(guī)建手續(xù)拖至今日也沒有辦理,?！睆纳鲜鍪聦?shí)可以看出，對(duì)案涉聯(lián)建項(xiàng)目的報(bào)批手續(xù)等,，各方均須履行一定義務(wù),，現(xiàn)各方均未能提供充分證據(jù)證明已履行相應(yīng)義務(wù)，故導(dǎo)致案涉項(xiàng)目規(guī)劃手續(xù)未能有效辦理,，各方均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,。根據(jù)一審查明的事實(shí),，2004年12月21日簽約三方就愛之泰公司要求先行開工問題簽署了一份會(huì)議紀(jì)要，紀(jì)要內(nèi)容：同意先行開工,。這也說明各方對(duì)邊開工邊辦理相關(guān)手續(xù)是達(dá)成一致的,。2006年6月28日蘭州市規(guī)劃局《違法建設(shè)案件行政處罰決定書》(蘭規(guī)監(jiān)[2006]070號(hào))第2項(xiàng)載明“責(zé)令補(bǔ)辦建設(shè)工程規(guī)劃手續(xù)?！睆奶m州市規(guī)劃局的處罰決定看,，案涉項(xiàng)目并非根本性違法建筑，而是屬于可以補(bǔ)辦工程規(guī)劃手續(xù)的項(xiàng)目,。綜上,，辦理案涉項(xiàng)目各項(xiàng)規(guī)劃手續(xù)是聯(lián)建三方的共同義務(wù)，愛之泰公司負(fù)責(zé)辦理工作,，永昶商貿(mào)公司和農(nóng)墾機(jī)電公司負(fù)責(zé)協(xié)助,，導(dǎo)致案涉項(xiàng)目規(guī)劃手續(xù)未能辦理，各方均有一定責(zé)任,。而且,，各方對(duì)案涉項(xiàng)目先開工后補(bǔ)辦手續(xù)也是明知并認(rèn)可的。同時(shí),，根據(jù)相關(guān)行政部門的決定,，案涉項(xiàng)目并非根本性違章建筑，可以通過補(bǔ)辦相關(guān)規(guī)劃手續(xù)使之合法化,。因此,，愛之泰公司雖然未成功辦理規(guī)劃手續(xù)，但并不屬于根本性違約導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn),，原判決以愛之泰公司未辦理規(guī)劃等手續(xù)導(dǎo)致案涉項(xiàng)目為違章建筑為由,，認(rèn)定永昶商貿(mào)公司和農(nóng)墾機(jī)電公司有權(quán)解除合同，無事實(shí)和法律依據(jù),。

關(guān)于愛之泰公司未按時(shí)交付聯(lián)建房產(chǎn)問題,。2003年10月10日，農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司簽訂的《聯(lián)建補(bǔ)充協(xié)議》第1條約定,，因拆除家屬樓關(guān)系拆遷戶的補(bǔ)償和安置問題,，愛之泰公司應(yīng)在本協(xié)議簽訂之日起30個(gè)月內(nèi)完成全部工程，將約定面積交付農(nóng)墾機(jī)電公司使用,，如果沒有按期交付使用,，愛之泰公司應(yīng)承擔(dān)農(nóng)墾機(jī)電公司拆遷戶的安置費(fèi)，愛之泰公司如在36個(gè)月內(nèi)不能完成大樓建設(shè)工程,，農(nóng)墾機(jī)電公司視愛之泰公司違約,。愛之泰公司應(yīng)承擔(dān)農(nóng)墾機(jī)電公司各種損失(如拆除樓房所造成的各種損失)。2006年1月12日愛之泰公司與農(nóng)墾機(jī)電公司簽訂的《協(xié)議書》第十四條約定，愛之泰公司施工工期從2006年2月20日起,，施工期限不能超過30個(gè)月,，如超過施工期限后，違約賠償金每月3萬元,。2006年10月11日,，城建公司與永昶商貿(mào)公司、農(nóng)墾機(jī)電公司,、愛之泰公司簽訂的四方協(xié)議約定,，銀垠大廈工程在2007年10月20日不能交付使用，農(nóng)墾機(jī)電公司所用城建公司墊付的拆遷補(bǔ)償款由愛之泰公司無條件全額返還,。從上述合同約定情況看,，各方對(duì)何時(shí)交付聯(lián)建房產(chǎn)并沒有特別嚴(yán)格的時(shí)間要求,，交房時(shí)間一直處于變動(dòng)中,，亦未有逾期交房解除合同的約定。而2008年案涉項(xiàng)目主體工程已經(jīng)完工,。故雖然愛之泰公司存在遲延履行債務(wù)的行為,，但尚未達(dá)到不能實(shí)現(xiàn)合同目的之嚴(yán)重程度。在2009至2011年期間,，愛之泰公司與施工方宏成公司一直處于訴訟中,，本案一審亦因上述訴訟而中止審理。故關(guān)于案涉項(xiàng)目停工3年有余是因愛之泰公司無后續(xù)履行資金的主張,，并無充分事實(shí)依據(jù),。愛之泰公司欠付工程款及其他材料款的事實(shí)與本案屬于不同的法律關(guān)系，不能因此認(rèn)定愛之泰公司以自己的行為表明不履行合同義務(wù),。原判決在認(rèn)定愛之泰公司違約的同時(shí),，亦認(rèn)定永昶商貿(mào)公司未按照約定將案涉土地過戶到愛之泰公司名下，構(gòu)成違約,。

本院認(rèn)為,，在雙務(wù)合同中，雙方均存在違約的情況下,，應(yīng)根據(jù)合同義務(wù)分配情況,、合同履行程度以及各方違約大小等綜合考慮合同當(dāng)事人是否享有解除權(quán)。綜合全案情況看,，愛之泰公司承擔(dān)了聯(lián)建項(xiàng)目中的主要工作,，并已經(jīng)履行了大部分合同義務(wù)，案涉項(xiàng)目主體工程已經(jīng)完工,，在各方均存在違約的情況下,，認(rèn)定永昶商貿(mào)公司和農(nóng)墾機(jī)電公司享有法定解除權(quán)，無事實(shí)和法律依據(jù)，并導(dǎo)致合同雙方利益的顯著失衡,。原判決解除合同不妥,，本院予以糾正。同時(shí),，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十二條規(guī)定,，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或采取補(bǔ)救措施后,，對(duì)方還有其他損失的,，應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此,，合同繼續(xù)履行并不影響各方要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利,。

四．裁判結(jié)果

一審判決

(一)永昶商貿(mào)公司、農(nóng)墾機(jī)電公司與愛之泰公司簽訂的《聯(lián)建協(xié)議》及《補(bǔ)充協(xié)議》終止履行,。

(二)永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司按愛之泰公司在銀垠大廈已完工程中的實(shí)際投入(主體工程造價(jià)44417189．76元+愛之泰公司前期投入費(fèi)用14240294．04元+拖欠設(shè)計(jì)費(fèi)219．28萬元)共計(jì)60850283．80元給付愛之泰公司，并按中國(guó)人民銀行同期貸款利率,，分別計(jì)付愛之泰公司前期投入費(fèi)用的利息(以付款先后為序分段計(jì)息)和主體工程造價(jià)的利息(從2006年2月起按付款數(shù)額分段計(jì)息)至起訴時(shí)止,。

(三)限判決生效后30日內(nèi)由永昶商貿(mào)公司、農(nóng)墾機(jī)電公司支付愛之泰公司實(shí)際投入費(fèi)用及利息后,，愛之泰公司向永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司移交施工場(chǎng)地。

(四)駁回永昶商貿(mào)公司,、農(nóng)墾機(jī)電公司要求愛之泰公司承擔(dān)違約損失的訴訟請(qǐng)求,。

一審案件受理費(fèi)647654元，鑒定費(fèi)233900元,，共計(jì)881554元,，由永昶商貿(mào)公司、農(nóng)墾機(jī)電公司和愛之泰公司各承擔(dān)440777元,。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。

二審判決

（一）撤銷甘肅省高級(jí)人民法院(2010)甘民一初字第2號(hào)民事判決,；

（二）駁回蘭州灘尖子永昶商貿(mào)有限責(zé)任公司和甘肅省農(nóng)墾機(jī)電總公司的訴訟請(qǐng)求。

一審案件受理費(fèi)647654元,，鑒定費(fèi)233900元,，共計(jì)881554元，由蘭州灘尖子永昶商貿(mào)有限責(zé)任公司和甘肅省農(nóng)墾機(jī)電總公司各負(fù)擔(dān)440777元,；二審案件受理費(fèi)647654元,，由蘭州灘尖子永昶商貿(mào)有限責(zé)任公司和甘肅省農(nóng)墾機(jī)電總公司各負(fù)擔(dān)323827元,。

五、裁判依據(jù)

《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十二條

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項(xiàng)