一,、基本案情

馬建林于2003年11月至2007年12月在廣州白云區(qū)昶發(fā)寶石飾品廠從事沖胚,、切石工作。2008年1月工廠搬遷至花都區(qū)改為廣州宏鎂珠寶石飾品有限公司（以下簡稱宏鎂公司）,。馬建林2008年1月至2010年9月在宏鎂公司從事沖胚,、切石工作。 宏鎂公司為馬建林購買了2007年1月至2013年7月的社保,。其中馬建林自2010年7月至2011年2月的社保繳費(fèi)基數(shù)為1655元,。 2010年9月23日，馬建林在宏鎂公司暈倒被送往廣州市花都區(qū)人民醫(yī)院住院治療至2010年11月1日,。自2010年11月1日至2011年1月10日在廣州市胸科醫(yī)院住院治療,。2011年1月10日至今在廣東省職業(yè)病防治院住院治療。 2010年12月27日廣東省職業(yè)病防治院出具《職業(yè)病診斷證明書》,，診斷馬建林為：1,、矽肺叁期；2,、活動(dòng)性肺結(jié)核,。

2011年3月1日廣州市花都區(qū)人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)定馬建林為工傷,。

2011年8月2日，廣州市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定馬建林自2010年11月1日至2011年8月2日期間的護(hù)理依賴等級(jí)為四級(jí),。

2012年6月27日,，廣州市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定同意馬建林延長醫(yī)療期自2012年3月13日至2012年12月26日。

2012年12月20日,，廣州市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定不同意馬建林自2012年12月27日至2013年12月30日延長醫(yī)療期,。

2013年7月5日，廣州市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定同意馬建林因舊傷復(fù)發(fā),，延長醫(yī)療期自2013年1月1日至2013年12月31日,。

2013年1月17日，廣州市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定馬建林的勞動(dòng)功能障礙程度（傷殘等級(jí)）為二級(jí),，生活自理障礙程度（護(hù)理依賴等級(jí)）為無等級(jí),，醫(yī)療期從2010年12月27日至2012年12月27日。

2013年4月7日,，廣東省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定馬建林的傷殘等級(jí)為二級(jí),、護(hù)理等級(jí)為一級(jí)。

2014年3月10日,，廣東省職業(yè)病防治院出具住院病人費(fèi)用催交表,，證明馬建林至當(dāng)日止拖欠該院醫(yī)療費(fèi)174918.5元。

至2013年止,，宏鎂公司支付了馬建林的醫(yī)療費(fèi)521279.06元（其中通過工傷保險(xiǎn)報(bào)銷了365642.95元）,、生活費(fèi)29036元、家屬護(hù)理費(fèi)14982元,、護(hù)工費(fèi)用和陪護(hù)管理費(fèi)63780元,、馬建林自2010年9月至2011年12月的工資19637元。

2014年3月11日,，廣州市花都區(qū)社會(huì)保障基金管理辦公室對馬建林進(jìn)行工傷待遇審核,，支付馬建林一次性傷殘補(bǔ)助金61515元、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金44629.2元,、傷殘津貼250981.2元,、護(hù)理費(fèi)382536元。

馬建林因與宏鎂公司的勞動(dòng)爭議,，向廣州市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請勞動(dòng)仲裁,，請求為：一、被申請人向申請人一次性支付工傷保險(xiǎn)賠償金766704.6元,；二,、被申請人向申請人支付損害賠償金1597430.9元；三,、被申請人向申請人先予支付后續(xù)治療費(fèi)180000元／年,，約定每年定期結(jié)算實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用,。宏鎂公司提起反訴，請求：申請人償還被申請人代其墊付的醫(yī)療費(fèi)等款項(xiàng)184672.11元,。廣州市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)于2013年11月19日作出穗勞人仲案（2013）519,、723號(hào)仲裁裁決書，裁決：一,、駁回申請人的全部仲裁請求,；二、駁回被申請人的反訴請求,。

馬建林不服該仲裁裁決起訴至原審法院,，后因雙方辦理了工傷保險(xiǎn)待遇，馬建林申請撤訴,，原審法院予以準(zhǔn)許后作出相應(yīng)的民事裁定書,。 馬建林為農(nóng)村戶口，主張護(hù)理費(fèi)按廣州市職工年平均工資標(biāo)準(zhǔn)的60%計(jì)算,，殘疾賠償金按38054元／年,、賠償系數(shù)90%計(jì)算。 馬建林需要撫養(yǎng)父親馬長志（于1944年2月14日出生）,、母親李青煥（于1947年3月20日出生），馬建林主張被扶養(yǎng)人生活費(fèi)按30490元／年,、賠償系數(shù)0.9計(jì)算撫養(yǎng)年限14年,、16年，馬建林提出其父母生育了四名子女,，但其中一名子女過繼給了他人,，因此主張其對父母負(fù)擔(dān)1／3的扶養(yǎng)義務(wù)，為此,，馬建林提交了以下證據(jù)：1,、由內(nèi)鄉(xiāng)縣灌漲鎮(zhèn)人民政府及內(nèi)鄉(xiāng)縣灌漲鎮(zhèn)楊集村民委員會(huì)出具的證明1份，證明馬建林父母生育了三子馬建芳,、四子馬建林,；2、戶口本1本,。

馬建林在原審訴稱：馬建林于2003年11月至2007年12月在廣州白云區(qū)昶發(fā)寶石飾品廠從事沖胚,、切石工作。2008年1月工廠搬遷至廣州市花都區(qū)并改名為宏鎂公司,。馬建林2008年1月至2011年9月在宏鎂公司從事沖胚,、切石工作。2010年9月23日,，馬建林在宏鎂公司暈倒被送往廣州市花都區(qū)人民醫(yī)院搶救,，當(dāng)時(shí)呼吸困難2小時(shí),，不省人事1小時(shí)。于2010年9月23日至2010年11月1日在廣州市花都區(qū)人民醫(yī)院住院治療,。2010年11月1日至2011年1月10日在廣州市胸科醫(yī)院住院治療,。2011年1月10日至今在廣東省職業(yè)病防治院住院治療。2010年12月27日廣東省職業(yè)病防治院《職業(yè)病診斷證明書》診斷結(jié)論：1,、矽肺叁期,；2、活動(dòng)性肺結(jié)核,。2011年3月1日廣州市花都區(qū)人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)定申請人為工傷,。2013年4月7日廣東省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定的結(jié)論為：傷殘等級(jí)二級(jí)、護(hù)理等級(jí)為一級(jí),。2013年1月份開始,，宏鎂公司就不再向廣東省職業(yè)病防治院支付馬建林的醫(yī)療費(fèi)了，也停發(fā)了馬建林的原工資待遇,。馬建林以及家屬多次聯(lián)系宏鎂公司老板協(xié)商,，宏鎂公司對馬建林不管不問半年之久。2013年6月在馬建林家屬的一再要求下,，宏鎂公司派人到廣東省職業(yè)病防治病院住院部401房協(xié)商過,。宏鎂公司說：“要一次性解決賠償問題，只愿意出五萬元醫(yī)療費(fèi),，社會(huì)保險(xiǎn)待遇賠償由社?；鹨淮涡灾Ц叮篑R建林解除勞動(dòng)關(guān)系,，不再承擔(dān)任何賠償”,。宏鎂公司停付醫(yī)療費(fèi)半年之久，已影響到馬建林的治療用藥,，馬建林因?yàn)闊o錢支付醫(yī)療費(fèi),，導(dǎo)致病情危重，多次搶救,。馬建林為宏鎂公司工作多年導(dǎo)致職業(yè)病,、工傷，宏鎂公司卻連醫(yī)療費(fèi)都拒不支付,，給馬建林及家屬帶來了無法承受的痛苦,。勞動(dòng)者的合法權(quán)益是受法律保護(hù)的。在宏鎂公司對馬建林不管不問的情況下,，馬建林只有通過法律方式維權(quán),。根據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》第28條，勞動(dòng)者被診斷患有職業(yè)病的，除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外,，還可依照《民法通則》第119條的規(guī)定向用人單位請求損害賠償,，但該賠償應(yīng)扣除勞動(dòng)者因職業(yè)病享有的工傷社會(huì)保險(xiǎn)利益?！吨腥A人民共和國民法通則》第119條：侵害公民身體造成傷害的,，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入,、殘廢者的生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用,；造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi),、死者生前撫養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用,。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第17條,、18條明確規(guī)定了人身損害賠償?shù)姆秶?，?9條至33條規(guī)定了人身損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方法，馬建林有權(quán)獲得訴訟請求的損失賠償,。馬建林的損失如下：醫(yī)療費(fèi)247847.9元（包括已發(fā)生的拖欠醫(yī)院的醫(yī)療費(fèi)67847.9元,，先予支付后續(xù)治療費(fèi)180000元／年）、誤工費(fèi)17250元（1655元／月×30個(gè)月（2010年9月23日至2013年4月7日）-1200元／月×27個(gè)月］,、護(hù)理費(fèi)408960.4元,、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)33750元［50元／天×30天×35個(gè)月（2010年9月23日至2013年8月31日）-25天×30天×25個(gè)月］、傷殘賠償金616857元（38054元／年×0.9×20年-社會(huì)保險(xiǎn)一次性傷殘補(bǔ)助金68115元）,、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)274410元,、精神損害撫慰金200000元。故此,，馬建林起訴至法院請求判令：一,、宏鎂公司向馬建林支付損害賠償金共計(jì)人民幣1799075.3元,；二,、宏鎂公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

宏鎂公司在原審答辯稱：一,、對馬建林主張的第一項(xiàng)訴訟請求,，判決我方賠償?shù)膿p失我方有意見。我方認(rèn)為本案是勞動(dòng)爭議糾紛,，所以才申請了勞動(dòng)仲裁,，暫時(shí)仲裁裁決尚未出來，故此我方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)駁回馬建林的起訴,，待仲裁結(jié)果出來后再確定,。二、據(jù)我方了解，馬建林在入職以前,，其本身就已經(jīng)患有嚴(yán)重的肺結(jié)核,，馬建林以前曾經(jīng)在礦山工作過，所以馬建林方的疾病并非是宏鎂公司的工作環(huán)境造成馬建林的職業(yè)病,。三,、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件若干問題的司法解釋》的規(guī)定，宏鎂公司并不屬于賠償義務(wù)人,，因?yàn)楹赕V公司不是侵權(quán)人,，也不涉及第三人侵權(quán)的問題。宏鎂公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,。四,、涉案糾紛是《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系，屬于工傷保險(xiǎn)的范疇,，應(yīng)當(dāng)按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定來處理,，這也是《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件若干問題的司法解釋》第11、12條具體規(guī)定的,，而不是《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件若干問題的司法解釋》適用的賠償范圍,，應(yīng)當(dāng)完全按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定來處理。五,、宏鎂公司已經(jīng)幫馬建林繳付了社保費(fèi)用,，而且針對該工傷事故申請了工傷認(rèn)定及勞動(dòng)能力的鑒定，馬建林如果認(rèn)為該工傷保險(xiǎn)待遇不合理,，我方建議馬建林應(yīng)起訴社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu),，而不應(yīng)起訴宏鎂公司。六,、針對馬建林主張的各項(xiàng)具體的請求項(xiàng)目,，我方的意見如下：1、對醫(yī)療費(fèi)的問題,，該工傷事故發(fā)生后,，宏鎂公司總共幫馬建林墊付了醫(yī)療費(fèi)521279.06元；這是我方幫馬建林墊付的具體的醫(yī)療費(fèi)數(shù)額,。馬建林主張的醫(yī)療費(fèi),，應(yīng)當(dāng)由工傷保險(xiǎn)基金支付，而且當(dāng)時(shí)由于馬建林在住院期間的醫(yī)療服務(wù),、診療的項(xiàng)目,、藥品、住院服務(wù)這些標(biāo)準(zhǔn)均超出的工傷保險(xiǎn)的錄入范圍,，造成我方向工傷保險(xiǎn)基金報(bào)銷時(shí)僅報(bào)銷了365000多元,，仍有184672.11元沒有報(bào)銷,。我方現(xiàn)反訴要求馬建林方返還該部分費(fèi)用。馬建林住院期間要求有單間護(hù)理,、使用進(jìn)口藥品,，這些是馬建林方的過分要求，并由此而導(dǎo)致了宏鎂公司額外幫其多支付了184672.11元的費(fèi)用,，我方現(xiàn)要求馬建林方返還,，因?yàn)檫@是由于馬建林方的原因而導(dǎo)致了宏鎂公司的損失。2,、后續(xù)治療費(fèi),，首先，因?yàn)樵摵罄m(xù)治療費(fèi)不僅沒有醫(yī)療證明,，也沒有相應(yīng)的鑒定結(jié)論來確定具體金額,；其次，該后續(xù)的費(fèi)用治療應(yīng)該由工傷保險(xiǎn)基金支付,。因?yàn)?，該后續(xù)治療費(fèi)項(xiàng)目在工傷保險(xiǎn)待遇中有明確的規(guī)定，不屬于民事賠償?shù)捻?xiàng)目,。故此,，應(yīng)當(dāng)待其實(shí)際發(fā)生后再從工傷保險(xiǎn)待遇中予以償付。而且馬建林方也可以申請一次性的工傷醫(yī)療補(bǔ)助金,，對其后續(xù)的醫(yī)療予以保障,。所以我方認(rèn)為后續(xù)治療費(fèi)這一項(xiàng)目是不應(yīng)列出的。3,、誤工費(fèi),，因?yàn)樵隈R建林工傷事故發(fā)生之后，在停工留薪期間,，宏鎂公司是支付了馬建林27個(gè)月的工資,，已超出了法定的24個(gè)月的最高限額，多支付了3個(gè)月的工資給馬建林,。所以不存在誤工費(fèi)的問題,。馬建林在停工留薪期滿之后，就可享受傷殘待遇,，所以在發(fā)放了馬建林停工留薪工資之后,，就不存在誤工問題,。4,、護(hù)理費(fèi)，馬建林主張的護(hù)理費(fèi)包括兩項(xiàng),，第一小項(xiàng)是宏鎂公司拖欠的護(hù)理費(fèi),，我方認(rèn)為該項(xiàng)是不存在的，宏鎂公司并未拖欠馬建林護(hù)理費(fèi)。因?yàn)樵隈R建林停工留薪期間其護(hù)理費(fèi)全部是由宏鎂公司支付,，支付護(hù)理費(fèi)的數(shù)額為78762元,。停工留薪期滿之后，護(hù)理費(fèi)應(yīng)當(dāng)由工傷保險(xiǎn)基金支付,，所以不存在宏鎂公司拖欠護(hù)理費(fèi)的問題,。第二小項(xiàng)是馬建林主張扣減工傷賠償之后的護(hù)理費(fèi)，馬建林主張的標(biāo)準(zhǔn)是5313元／月,，我方認(rèn)為其主張的標(biāo)準(zhǔn)不適宜,。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償司法解釋》第31條的規(guī)定，護(hù)理費(fèi)應(yīng)當(dāng)是參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)護(hù)理勞務(wù)報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)來確定,，我方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)酌定為50元／天,，而且我方認(rèn)為其主張的護(hù)理費(fèi)也不應(yīng)由宏鎂公司方承擔(dān)。因我方已支付了我方應(yīng)當(dāng)支付的部分,。而且我方認(rèn)為馬建林主張的職工月平均工資,，應(yīng)當(dāng)以花都區(qū)統(tǒng)計(jì)局公布的標(biāo)準(zhǔn)即：2012年4065元／月，2011年3558元／月,，2010年3453元／月,。5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi),，涉案事故發(fā)生之后,，宏鎂公司已向馬建林支付了生活費(fèi)29036元，其列明每天的住院伙食補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)為50元／天,，按工傷保險(xiǎn)待遇,，應(yīng)當(dāng)是按民事標(biāo)準(zhǔn)的70%的比例支付，故此,，應(yīng)當(dāng)為35元／天,。而且該部分也應(yīng)當(dāng)是工傷保險(xiǎn)基金支付，我方已額外支付了馬建林29036元,。6,、殘疾賠償金，我方認(rèn)為該項(xiàng)是不存在,，工傷保險(xiǎn)基金已經(jīng)支付了一次性傷殘補(bǔ)助金,，而且馬建林也可按月領(lǐng)取傷殘津貼，我方認(rèn)為該兩項(xiàng)就應(yīng)當(dāng)視為馬建林工傷事故的傷殘補(bǔ)助金,。而且其計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)不合適,，即說馬建林主張按城鎮(zhèn)居民人均可支配收入標(biāo)準(zhǔn)：馬建林主張是38054元／年，而花都2012年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的標(biāo)準(zhǔn)為32112元／年,，而且我們認(rèn)為馬建林本身為農(nóng)村戶口,，假設(shè)適用,，也應(yīng)當(dāng)以農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)15421元／年來計(jì)算。7,、被扶養(yǎng)人生活費(fèi),，我們認(rèn)為對于工傷事故，只有在工傷死亡的情況下,，才可以主張被扶養(yǎng)人生活費(fèi),，因馬建林不是工傷死亡，只是一般的工傷,，故此不應(yīng)主張被扶養(yǎng)人生活費(fèi),。而且馬建林在計(jì)算馬建林父親的被扶養(yǎng)人生活費(fèi)數(shù)字時(shí)，花都人均消費(fèi)性支出的標(biāo)準(zhǔn)為：21194元／年,，而且,，馬建林父親已是69歲了，即便是計(jì)算,，也僅僅應(yīng)計(jì)算11年,。馬建林母親為66歲，其撫養(yǎng)年限應(yīng)當(dāng)計(jì)算為14年,。而且馬建林是其父母的第四子,，其被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，馬建林僅承擔(dān)1／4的份額,。這一事實(shí)可從戶口本及其出具的撫養(yǎng)關(guān)系證明中均可以看出,，馬建林父母共計(jì)生育了4個(gè)子女，故此馬建林僅應(yīng)承擔(dān)1／4的撫養(yǎng)份額,。8,、精神損害撫慰金，首先,，馬建林主張了20萬元的精神損害撫慰金,，我方認(rèn)為馬建林主張的該數(shù)額巨大，其次,，工傷是不存在精神損害撫慰金這一賠償項(xiàng)目,。再次，根據(jù)最高人民法院關(guān)于人身損害賠償司法解釋第9條的規(guī)定,，精神損害撫慰金包括以下方式,，包括致人殘疾的，精神損害撫慰金就應(yīng)當(dāng)是殘疾賠償金,，而沒有專門列出精神損害撫慰金,。最后，宏鎂公司不是侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的侵權(quán)人,，所以不應(yīng)承擔(dān)精神損害撫慰金,。

原審法院認(rèn)為：本案的爭議焦點(diǎn)在于，馬建林已經(jīng)享受了工傷保險(xiǎn)待遇,，能否再獲得人身損害賠償及精神損害賠償,？原審法院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定,，依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者,，因工傷事故遭受人身損害，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理,。雖然《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十九條規(guī)定“職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外,，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的,，有權(quán)向用人單位提出賠償要求”,。但是國家目前尚無相應(yīng)的民事法律規(guī)定職業(yè)病病人可以獲得何種民事賠償?shù)臋?quán)利。因此,，馬建林無權(quán)再獲得人身損害賠償,。至于精神損害賠償，原審法院認(rèn)為,，馬建林因工傷導(dǎo)致矽肺叁期,、活動(dòng)性肺結(jié)核，經(jīng)鑒定為傷殘等級(jí)為二級(jí),、護(hù)理等級(jí)為一級(jí),，確實(shí)遭受了一定的精神痛苦，因此,，原審法院對馬建林訴請精神損害賠償予以支持,，綜合本案的實(shí)際情況，原審法院酌定為50000元,。

綜上所述,，原審法院依照《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款,，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條,，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條、第八條,、第十條,，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，作出如下判決：一,、廣州宏鎂珠寶石飾品有限公司向馬建林支付精神損害撫慰金50000元,，于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)付清。二,、駁回馬建林的其他訴訟請求,。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。一審案件受理費(fèi)20992元,，由馬建林負(fù)擔(dān)18992元，由廣州宏鎂珠寶石飾品有限公司負(fù)擔(dān)2000元,。

審判后,，馬建林不服原審判決，向本院提起上訴稱,，原審判決法律適用錯(cuò)誤,。從法的適用來看，《中華人民共和國職業(yè)病防治法》是全國人大常委制定,，屬于法律,，其效力和位階均高于最高人員法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》。上訴請求：1,、撤銷原審駁回人身損害賠償請求的判決,，依法改判宏鎂公司向馬建林支付人身損害賠償金1599075.3元；2,、一審,、二審訴訟費(fèi)用全部由宏鎂公司承擔(dān)。馬長志,、李青煥在庭審中補(bǔ)充上訴理由稱,，由于馬建林已死亡，增加了喪葬費(fèi),、交通費(fèi),、住宿費(fèi)、一次性死亡賠償金,、精神撫慰金,。關(guān)于本案法律適用的問題，依據(jù)民事法律關(guān)系,，受害人向用人單位提出索賠是合理的,。而且應(yīng)注意的是，工傷保險(xiǎn)的項(xiàng)目與人身損害賠償?shù)捻?xiàng)目,，后者中有些是前者所沒有的,，有些項(xiàng)目則是二者重合的，具體的賠償數(shù)額為用馬建林通過民事訴訟所能獲得賠償?shù)淖罡哳~,，扣除工傷已獲得的來自工傷部門和用人單位的額度所得數(shù)額,。變更上訴請求為：請求宏鎂公司支付馬長志、李青煥1976997.04元。

宏鎂公司答辯稱,，本案應(yīng)在原審訴訟請求范圍內(nèi)進(jìn)行審理,，同意原審判決。

 本院經(jīng)審理查明,，馬建林在本案二審訴訟中死亡,，馬建林的父親馬長志、母親李青煥表明繼續(xù)承擔(dān)本案訴訟,。 又查明,，馬長志,、李青煥在本案二審提交了以下證據(jù)：證據(jù)1,、死亡證明書；證據(jù)2,、醫(yī)院的催費(fèi)單,。證據(jù)1證明的是馬建林于2014年6月3日死亡，其父親,、母親作為追加的訴訟主體是正當(dāng)?shù)?，且其產(chǎn)生了相關(guān)的費(fèi)用；證據(jù)2證明馬建林因職業(yè)病現(xiàn)拖欠醫(yī)院204346.4元,。宏鎂公司對此質(zhì)證稱,，對證據(jù)1、2均無異議,。宏鎂公司在本案二審提交了以下證據(jù)：證據(jù)1,、廣州市人力資源和社會(huì)保障管理系統(tǒng)，查詢馬建林已領(lǐng)取一次性工傷保險(xiǎn)待遇款項(xiàng),；證據(jù)2,、離職證明，證明馬建林與宏鎂公司在2014年3月5日解除了勞動(dòng)關(guān)系,，雙方在此之后不存在勞動(dòng)關(guān)系,；證據(jù)3、開庭傳票及起訴狀,，證明醫(yī)院就馬建林拖欠醫(yī)療費(fèi)的問題向宏鎂公司進(jìn)行索賠,。馬長志、李青煥對此質(zhì)證稱,，對證據(jù)1無異議,，對證據(jù)2的真實(shí)性無異議，對證據(jù)3形式上的真實(shí)性無異議,，對具體內(nèi)容無法確認(rèn),。 再查明，馬建林在原審對宏鎂公司提交的2010年-2012年馬建林支出明細(xì)表予以確認(rèn),，根據(jù)上述表格統(tǒng)計(jì),，2010年-2012年宏鎂公司支付馬建林2010年生活費(fèi)2200元,，2011年生活護(hù)理費(fèi)39268元、工資19637元,，2012年生活費(fèi)12000元,、工資14085.8元、護(hù)理費(fèi)51075元,。2013年已經(jīng)支付2012年護(hù)理費(fèi)3255元,。

本院查明的其他事實(shí)與原審法院查明事實(shí)一致。

二,、爭議焦點(diǎn)

馬建林已經(jīng)享受了工傷保險(xiǎn)待遇,，能否再獲得人身損害賠償及精神損害賠償？

三,、法律分析

關(guān)于馬長志,、李青煥在本案二審增加喪葬費(fèi)、交通費(fèi),、住宿費(fèi)等費(fèi)用的問題,，由于其在一審并未提出，雖然馬建林在本案二審階段死亡,，但上述請求仍屬于二審新增訴訟請求,。參照最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第184條規(guī)定“在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解,，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴,?！北驹簩︸R長志、李青煥在二審新增加的訴訟請求不予審查,，只對馬建林在原審提出的訴訟請求所涉及的有關(guān)事實(shí)和法律適用進(jìn)行審查,。

根據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十九條規(guī)定“職業(yè)病病人除依法享有工傷保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律,，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的,，有權(quán)向用人單位提出賠償要求?！备鶕?jù)職業(yè)病人享受工傷保險(xiǎn)待遇的規(guī)定,，職業(yè)病病人的診療康復(fù)費(fèi)用及有關(guān)社會(huì)保障可以得到很大程度的解決，但是,，在特定情況下也有可能難以完全補(bǔ)償職業(yè)病病人患有職業(yè)病所受到的損失,。職業(yè)病的危害對有些職業(yè)病人造成的損害已經(jīng)超出了工傷保險(xiǎn)所能保障的范圍，因此職業(yè)病病人除依法享有工傷保險(xiǎn)外，還可以根據(jù)民事法律向用人單位提出侵權(quán)的賠償請求,，侵權(quán)責(zé)任的賠償范圍以補(bǔ)足勞動(dòng)者的實(shí)際損失為限,。受到傷害的職工，在獲得工傷保險(xiǎn)補(bǔ)償后,，可以就未獲得補(bǔ)償?shù)牟糠衷傧蛩鶎儆萌藛挝惶岢鲑r償主張,。

關(guān)于醫(yī)療費(fèi)問題，馬建林在原審主張247847.9元（包括已發(fā)生的拖欠醫(yī)療費(fèi)67847.9元和后續(xù)治療費(fèi)180000元）,，據(jù)此馬建林提供了廣東省職業(yè)病防治院出具的2013年7月1日和2014年3月10日的《住院病人費(fèi)用催交單》,，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款的規(guī)定，醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額,，按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定,。本案一審法庭辯論終結(jié)是在2013年11月6日，因此本院對馬建林提供的2014年3月10日證明醫(yī)療費(fèi)的《住院病人費(fèi)用催交單》不予采納,。根據(jù)廣東省職業(yè)病防治院出具的2013年7月1日的《住院病人費(fèi)用催交單》,。馬建林尚欠醫(yī)療費(fèi)67847.91元,，本院對該部分醫(yī)療費(fèi)予以支持,。至于馬建林主張的后續(xù)治療費(fèi)的問題，由于馬建林在一審法庭辯論終結(jié)前并未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證實(shí),，在本案中本院對后續(xù)治療費(fèi)不予處理,。宏鎂公司在本案中并未提交證據(jù)證實(shí)在2013年7月1日之后有繼續(xù)支付醫(yī)療費(fèi)，因此,，本院認(rèn)定馬建林醫(yī)療費(fèi)損失為67847.9元,。

關(guān)于誤工費(fèi)問題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定,，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定,。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的,，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天,。本案中，馬建林于2010年9月23日住院,，2013年1月17日被鑒定為二級(jí)殘疾,，因此誤工時(shí)間為2010年9月23日至2013年1月16日。

關(guān)于馬建林的收入情況,，馬建林在原審主張按照每月1655元計(jì)算,，對此本院認(rèn)為，宏鎂公司提供了《社保費(fèi)申報(bào)個(gè)人繳費(fèi)明細(xì)》,，馬建林在原審對此質(zhì)證稱沒有意見,，本院對此予以采信。該證據(jù)可證明馬建林2010年9月至2011年2月工資為1100元，2011年3月至2012年12月工資為1300元,。

關(guān)于2013年1月馬建林的工資標(biāo)準(zhǔn),，由于宏鎂公司并未提供證據(jù)予以證實(shí)，故本院對馬建林主張?jiān)撛鹿べY為1655元予以確認(rèn),。

綜上,，馬建林的誤工收入為35316.55元【（1100÷21.75×6）＋（1100×5）＋（1300×22）＋（1655÷21.75×12）】。 關(guān)于護(hù)理費(fèi)問題,，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定,，馬建林的護(hù)理費(fèi)為80元／天×30天×35個(gè)月=84000元。 關(guān)于住院伙食補(bǔ)助費(fèi)的問題,，由于本案是人身損害賠償,，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)按照50元／天計(jì)算，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條規(guī)定,，馬建林的住院伙食補(bǔ)助費(fèi)為：50元／天×30天×35個(gè)月=52500元,。

關(guān)于傷殘賠償金的問題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條規(guī)定,，馬建林傷殘等級(jí)為2級(jí),，其可享有的殘疾賠償金為544080.78元（30226.71元×90%×20）。

關(guān)于被撫養(yǎng)人生活費(fèi)的問題,，馬建林的父親馬長志于1944年2月14日出生,，馬建林的母親李青煥于1947年3月20日出生，根據(jù)內(nèi)鄉(xiāng)縣村委會(huì)灌漲鎮(zhèn)政府和楊集村村委的證明,，馬長志,、李青煥共生育4名子女。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規(guī)定,，馬長志的撫養(yǎng)費(fèi)為55430.97元（22396.35元×11×90%÷4）,；李青煥的撫養(yǎng)費(fèi)為70548.50元（22396.35元×14×90%÷4）。上述費(fèi)用合計(jì)125979.47元,。

關(guān)于馬建林主張的精神損害撫慰金的問題,，原審法院酌情支持50000元，并無不當(dāng),，本院予以確認(rèn),。

四、裁判結(jié)果

綜上,，馬建林基于本案糾紛中應(yīng)獲得的賠償為959724.7元：67847.9元（醫(yī)療費(fèi)）＋35316.55元（誤工費(fèi)）＋84000元（護(hù)理費(fèi)）＋52500元（住院伙食補(bǔ)助費(fèi)）＋544080.78元（殘疾賠償金）＋125979.47元（被撫養(yǎng)人生活費(fèi)）＋50000元（精神損害撫慰金）,。 根據(jù)馬建林在原審對宏鎂公司提交的支出明細(xì)表確認(rèn)金額，宏鎂公司已經(jīng)向馬建林支付141520.8元,；馬建林已經(jīng)獲得工傷賠償739661.4元,；馬建林還可獲得賠償78542.5元（959724.7元-141520.8元-739661.4元）,。 綜上，原審法院查明事實(shí)清楚,，但適用法律錯(cuò)誤,，本院予以糾正。依照《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十九條,、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條,、第十八條、第十九條,、第二十條,、第二十一條、第二十三條,、第二十五條,、第二十八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定,，判決如下：

（一）維持廣州市花都區(qū)人民法院（2013）穗花法民一初字第2088號(hào)民事判決第二項(xiàng),；

（二）變更廣州市花都區(qū)人民法院（2013）穗花法民一初字第2088號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：廣州宏鎂珠寶石飾品有限公司向馬建林支付78542.5元，于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)付清,。 如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。

一審案件受理費(fèi)9095元,，由馬建林負(fù)擔(dān)8731元,，由廣州宏鎂珠寶石飾品有限公司負(fù)擔(dān)364元,。二審案件受理費(fèi)6595元，由馬建林負(fù)擔(dān)6331元,，由廣州宏鎂珠寶石飾品有限公司負(fù)擔(dān)264元,。

本判決為終審判決。  

五,、裁判依據(jù)

1,、《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十九條

2、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款

3,、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條,、第八條