一,、案情介紹

2006年10月25日，溧陽市華盛置業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱華盛公司）與南通啟益建設(shè)集團有限公司（以下簡稱啟益公司）簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》,，約定：啟益公司承建華盛公司的盛世華城住宅小區(qū)16#-34#樓地基基礎(chǔ),、主體結(jié)構(gòu)、裝飾裝修,、水電安裝工程,。開工日期為2006年11月8日，竣工日期為2007年5月18日,，合同工期為群體建筑190天,，含配套設(shè)施至全部竣工交付為250天。因發(fā)包人原因不能按約定開工日期開工,，工程師應(yīng)以書面形式通知承包人,，推遲開工日期。合同價款為4300萬元,，采用可調(diào)性方式確定,，具體調(diào)整方法為，按照2004定額按實結(jié)算,，審計總價下浮7%（不包括甲供材和雙方簽證認(rèn)定的材料價格）,，材料價格參照溧陽市造價信息（自開工后至竣工前每次信息價的平均值）和雙方簽證認(rèn)定的價格為決算依據(jù)。工程款支付方式為,，基礎(chǔ)工程施工至一層并基礎(chǔ)驗收合格后15天內(nèi),，付合同總價的10%；主體結(jié)構(gòu)每二層付合同總價的13%,，主體結(jié)構(gòu)驗收合格后15天內(nèi),，付合同總價的50%,；竣工驗收合格后一個月內(nèi)，付合同總價的70%,。以上付款按工程進度,，同比例扣除甲供材料款；審計完成后一年內(nèi),，付至審計總價的95%（最終付至審計總價95%的時間不超過竣工交付后二年）,；工程保修金5%，工程保修期滿（按國家規(guī)定保修金返還的時間內(nèi)）扣除保修費用后一年付清,。

之后,，華盛公司（甲方）與啟益公司（乙方）又簽訂一份《補充協(xié)議》，約定：1,、土建工程實行包工包料,，其中部分項目和材料由甲方供應(yīng)，即：水泥,、鋼材、外墻面磚,、外墻乳膠漆,、打樁、門窗,、瓦,、電線、電纜,、變壓器及開關(guān)控制箱（含戶內(nèi)的）等,。2、商品混凝土,、外墻保溫和屋面保溫由甲方指定供貨單位及供應(yīng)價格,。乙方負(fù)責(zé)與供貨商簽訂合同，辦理采購手續(xù),，并以此價格為決算依據(jù),。3、臨時設(shè)施費按工程造價的1%計算,，其中應(yīng)扣除甲方早期已做的部分場地,、道路和臨時用房的建設(shè)費用。4,、工程配套費按建筑面積每平方米5元計算（甲方不再向乙方支付甲供材保管費,、力資及門窗配套費和其他所有獨立項目、分包項目的配套費）,。5,、乙方派駐工地現(xiàn)場的工程主管為陳小飛,，職務(wù)為項目副經(jīng)理，全權(quán)代表乙方在工地現(xiàn)場處理各種工程聯(lián)絡(luò)單的簽收及其他日常事務(wù)工作,。6,、乙方的施工用電用水，由乙方自行裝表,，并按實際用量計算,。該合同沒有簽約日期。

2008年3月15日,，本案工程竣工驗收合格交付使用,。

2011年2月24日，華盛公司訴至一審法院,，請求啟益公司返還其多支付的工程款100萬元,。啟益公司亦提起反訴，請求華盛公司支付工程欠款9772892.43元及自2009年5月28日起至還款之日的貸款利息,。訴訟中,，啟益公司要求對其所承包的實際工程量進行工程造價鑒定，華盛公司予以認(rèn)可,，但要求鑒定全部工程包括水電部分,，啟益公司則不同意對水電工程量進行鑒定。后雙方確定鑒定內(nèi)容為：1,、案外人完成的工程量不在鑒定范圍內(nèi),。2、甲供材數(shù)量,、價款,。3、啟益公司完成的實際工程量（水電工程量未納入鑒定范圍）,。2012年4月28日,，安邦南匯工程咨詢有限公司（以下簡稱安邦公司）對啟益公司完成的土建工程，按照上述雙方約定內(nèi)容進行了工程造價鑒定,，結(jié)論為37117096.69元,。說明：其中部分費用由于缺少資料，依據(jù)相關(guān)佐證資料及經(jīng)驗按“暫計算”,、“未考慮”等方式進行了計算,，該部分相關(guān)事實最終以法院判決為準(zhǔn)。

二,、爭議焦點

1,、本案工程款及利息應(yīng)如何結(jié)算，是否應(yīng)下浮7%。

2,、浦惠健的3019201.39元水電款是否應(yīng)在本案中抵扣,。

三、法律分析

1,、本案工程造價司法鑒定時,，鑒定部門依據(jù)經(jīng)雙方質(zhì)證認(rèn)可的《建設(shè)工程施工合同》進行鑒定。從該《建設(shè)工程施工合同》內(nèi)容看,，雙方約定合同價款采用可調(diào)性方式確定,，具體調(diào)整方法按照2004定額按實結(jié)算，審計總價下浮7%,，故應(yīng)下浮計算工程款,。

2、華盛公司將本案工程項目發(fā)包給啟益公司施工,，啟益公司將其中水電工程分包給浦惠健實際施工建設(shè),。完工后，浦惠健未取得工程款,，另案訴至法院,。審理中，因啟益公司認(rèn)可浦惠健主張的工程造價,，法院據(jù)此判決啟益公司支付浦惠健水電工程款,，華盛公司承擔(dān)連帶責(zé)任。該案中,，實際施工人浦惠健與華盛公司之間沒有合同關(guān)系，華盛公司系基于其發(fā)包人身份,，在欠付啟益公司工程款范圍內(nèi)對浦惠健承擔(dān)責(zé)任,，而非直接對浦惠健履行付款義務(wù)，直接付款義務(wù)人應(yīng)為啟益公司,。華盛公司基于法律規(guī)定而對浦惠健付款,，其在與啟益公司結(jié)算時應(yīng)作為已付款。啟益公司認(rèn)可浦惠健主張的水電工程造價,，但華盛公司持有異議,，而根據(jù)啟益公司與華盛公司之間合同約定，工程款應(yīng)進行審計確定,，該水電工程造價未經(jīng)審計確定,，啟益公司在另案中自認(rèn)的水電工程造價對華盛公司不具有約束力。本案中,，華盛公司依據(jù)合同約定,，申請對水電工程價款進行審計，而啟益公司予以拒絕，實際系就水電工程款拒絕與華盛公司進行結(jié)算,，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定華盛公司被執(zhí)行的3019201.39元系華盛公司的暫墊已付工程款,。

四、裁判結(jié)果

（一）駁回溧陽市華盛置業(yè)發(fā)展有限公司的訴訟請求,。

（二）溧陽市華盛置業(yè)發(fā)展有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)向南通啟益建設(shè)集團有限公司支付工程款55231.88元,，并支付該款按同期銀行貸款利率自2009年5月29日起至還款之日止計算的銀行利息。

（三）駁回南通啟益建設(shè)集團有限公司的反訴請求,。

本訴案件受理費13800元,，由溧陽市華盛置業(yè)發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)；反訴案件受理費94010元,，由南通啟益建設(shè)集團有限公司負(fù)擔(dān)91010元,，溧陽市華盛置業(yè)發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)3000元。工程造價司法鑒定費50萬元,，由溧陽市華盛置業(yè)發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)25萬元,，由南通啟益建設(shè)集團有限公司負(fù)擔(dān)25萬元。

五,、裁判依據(jù)

1,、《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第六十條,、第一百零七條,、第一百零九條；

2,、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條,、第十七條、第十八條,。