一,、案情介紹

2008年4月8日，博元公司與六道灣公司簽訂《還款協(xié)議》,，就雙方于2004年4月30日簽訂的《征地協(xié)議》及2004年9月22日簽訂的《征地補(bǔ)充協(xié)議》所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù),，達(dá)成協(xié)議。該協(xié)議第一條約定：“本協(xié)議標(biāo)的：1,、甲（博元公司）乙（六道灣公司）雙方在2004年4月30日簽訂了《征地協(xié)議》,，又在2004年9月22日簽訂了《征地補(bǔ)充協(xié)議》，明確將乙方位于南湖北路東側(cè),、外環(huán)路北側(cè)共56.04畝土地出讓給甲方,。甲方按照協(xié)議于2004年先后向乙方支付了土地出讓款人民幣4469001.79元，甲方幾年來(lái)還為該宗地開(kāi)發(fā)管理投入大量人力,、物力,、財(cái)力。2,、乙方承諾向甲方償還甲方在2004年支付給乙方的土地款4469001.79元,，構(gòu)成乙方對(duì)甲方債務(wù)，乙方按本協(xié)議規(guī)定向甲方償還,。3,、簽訂本協(xié)議后，甲方同意乙方自行處理該宗土地,，該宗土地與甲方無(wú)任何關(guān)系,，甲方不得以任何理由干涉乙方對(duì)該宗土地的開(kāi)發(fā)利用與轉(zhuǎn)讓?！钡诙l約定：“債務(wù)支付時(shí)間,、方式：乙方分兩次向甲方還款，第一次在2008年5月30日前向甲方支付第一筆款4469001.79元,；第二次在2008年8月30日前向甲方支付第二筆利息補(bǔ)償款150萬(wàn)元,。”第三條約定：“本協(xié)議簽訂后,，若乙方未能按時(shí)向甲方支付債務(wù),，每遲延一天向甲方支付債務(wù)總額的千分之五作為滯納金，直至付清上述本金及補(bǔ)償金?！眳f(xié)議簽訂后,，六道灣公司于2008年6月27日、2008年12月31日分別向博元公司還款400萬(wàn)元,、469001.79元,，之后一直未再還款。

后博元公司訴至法院,，請(qǐng)求判令六道灣公司償還博元公司150萬(wàn)元以及計(jì)算至實(shí)際支付之日的滯納金（至2010年3月12日為254萬(wàn)元）,。

一審法院認(rèn)為,，博元公司與六道灣公司簽訂的《還款協(xié)議》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,，內(nèi)容并不違反法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效,。六道灣公司辯稱《還款協(xié)議》涉及《征地協(xié)議》,，因《征地協(xié)議》無(wú)效，故《還款協(xié)議》無(wú)效,。對(duì)此,，一審法院認(rèn)為，《還款協(xié)議》獨(dú)立于《征地協(xié)議》,；同時(shí)根據(jù)法律規(guī)定,，合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn),，應(yīng)當(dāng)予以返還,，故即便雙方之間的《征地協(xié)議》無(wú)效，也不影響《還款協(xié)議》的履行,。故六道灣公司應(yīng)按《還款協(xié)議》的約定向博元公司支付債務(wù),，現(xiàn)六道灣公司已逾期，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,。博元公司的訴訟請(qǐng)求合理,，一審法院予以支持。該院依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零八條之規(guī)定,，判決：六道灣公司償還博元公司欠款150萬(wàn)元,；六道灣公司償付博元公司違約金254萬(wàn)元。案件受理費(fèi)39120元,，由六道灣公司負(fù)擔(dān),。

六道灣公司不服上述一審判決，向新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院提起上訴,。

二審法院認(rèn)為,，博元公司與六道灣公司簽訂的《還款協(xié)議》系雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，合法有效,，雙方均應(yīng)嚴(yán)格履行,。六道灣公司已按還款協(xié)議的約定償付了4469001.79元，余款150萬(wàn)元未支付,，應(yīng)由六道灣公司向博元公司支付,，并按照約定支付遲延履行的滯納金。六道灣公司辯稱雙方所簽征地協(xié)議無(wú)效,，故還款協(xié)議無(wú)須履行,。對(duì)此,，二審法院認(rèn)為，博元公司與六道灣公司之間因《征地協(xié)議》及補(bǔ)充協(xié)議產(chǎn)生的糾紛,，與本案不屬同一法律關(guān)系,。雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商以簽訂《還款協(xié)議》的方式，對(duì)前期所付征地款的返還及利息的支付重新進(jìn)行了約定,，雙方間的法律關(guān)系已轉(zhuǎn)化為債權(quán)債務(wù)關(guān)系,。六道灣公司應(yīng)依照新的約定向博元公司償付欠款及利息。即使征地協(xié)議無(wú)效,，雙方對(duì)于合同無(wú)效后所作出的相互返還財(cái)產(chǎn)的約定亦合法有效,，不受征地協(xié)議效力的影響。關(guān)于滯納金254萬(wàn)元,，由于該數(shù)額未超出雙方在《還款協(xié)議》中約定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),，六道灣公司對(duì)此亦未提出異議，故應(yīng)由六道灣公司向博元公司予以支付,。綜上,，二審法院認(rèn)為,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確,，判決駁回上訴,，維持原判。

二,、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

原審法院判決六道灣公司給付博元公司違約金254萬(wàn)元,，數(shù)額是否適當(dāng)，是否應(yīng)予調(diào)整,。

三,、法律分析

《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第一、二款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法,。約定的違約金低于造成的損失的,，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的,，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少,。”對(duì)于如何認(rèn)定約定的違約金過(guò)分高于造成的損失問(wèn)題,，最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十九條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的,，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過(guò)分高于造成的損失’?！备鶕?jù)上述規(guī)定,，確認(rèn)約定的違約金數(shù)額是否過(guò)高，應(yīng)以實(shí)際損失數(shù)額作為確認(rèn)的基礎(chǔ),。但本案中,，雙方當(dāng)事人均未提供證據(jù)證明六道灣公司逾期支付150萬(wàn)元給博元公司造成的實(shí)際損失是多少。因此,，本案無(wú)法根據(jù)實(shí)際損失與違約金的差額作出違約金是否過(guò)高的判斷,。在此情況下,，可以結(jié)合合同的約定及履行情況,、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等，根據(jù)公平原則對(duì)違約金是否過(guò)高作出裁量,。

《還款協(xié)議》已經(jīng)考慮了博元公司為土地征用項(xiàng)目所投入的人力、物力,、財(cái)力等因素,。六道灣公司已經(jīng)給付博元公司4469001.79元，余款150萬(wàn)元未按《還款協(xié)議》約定時(shí)間即2008年8月30日之前給付,。該款項(xiàng)截至2010年3月22日即博元公司提起訴訟之日,，逾期一年七個(gè)月未付。對(duì)于該150萬(wàn)元逾期付款損失問(wèn)題,，雙方當(dāng)事人均未提交證據(jù)予以證明,，本院綜合衡量全案情況認(rèn)為，逾期付款損失為款項(xiàng)接收方即博元公司的利息損失,。同時(shí)考慮到,，我國(guó)合同法規(guī)定當(dāng)約定違約金過(guò)分高于或低于違約造成的損失時(shí)可予以調(diào)整的立法本意，旨在以彌補(bǔ)損失為基準(zhǔn)點(diǎn),，同時(shí)適度體現(xiàn)一定的懲罰性,，因此案涉違約金的計(jì)算，在以中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上,，按照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)的上限即50%上浮確定利率,。

綜上,，原審判決除了關(guān)于六道灣公司對(duì)254萬(wàn)元違約金數(shù)額未提出異議的認(rèn)定與事實(shí)不符外，對(duì)其他事實(shí)認(rèn)定清楚,；但判處違約金數(shù)額欠當(dāng),，應(yīng)予糾正。

四,、裁判結(jié)果

（一）撤銷新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院（2011）新民一終字第164號(hào)民事判決,；

（二）維持新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級(jí)人民法院（2010）烏中民四初字第46號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即新疆六道灣實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司償還烏魯木齊市博元汽車修理有限公司欠款150萬(wàn)元,；

（三）變更新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級(jí)人民法院（2010）烏中民四初字第46號(hào)民事判決第二項(xiàng)為,，新疆六道灣實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司向?yàn)豸斈君R市博元汽車修理有限公司支付違約金（以150萬(wàn)元為基數(shù)，利率按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率加收50％確定,，自2008年8月31日起計(jì)算至新疆六道灣實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司實(shí)際支付之日止）,。

上述金錢給付義務(wù)，新疆六道灣實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司應(yīng)自本判決生效之日起十日內(nèi)履行,；逾期給付的,，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。

一審案件受理費(fèi)39120元,、二審案件受理費(fèi)39120元，均由新疆六道灣實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān),。

五,、裁判依據(jù)

（一）《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條；

（二）最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問(wèn)題的解釋》第三十八條,。