一、案情介紹

2004年9月10日,，寬博公司（甲方）與華業(yè)公司（乙方）簽訂《工程承包協(xié)議》［工程項(xiàng)目承建合同（2004）年32號(hào)］,，約定甲方將科技大廈樁承臺(tái)以上的土建、裝飾等工程發(fā)包給乙方施工,，乙方完成地下室及地面第一,、第二層工程進(jìn)入第三層施工前，按實(shí)際完成工程量制作好報(bào)表送給甲方,，甲方應(yīng)在五天內(nèi)審核,，十天內(nèi)按乙方實(shí)際完成工程量的70%撥付工程款給乙方，之后每完成一層,，甲方按施工進(jìn)度支付70%工程款給乙方,。乙方在協(xié)議簽訂后向甲方支付36萬(wàn)元定金，甲方在協(xié)議生效后一個(gè)月內(nèi)確保乙方中標(biāo),，乙方代甲方支付與原施工單位解除合同所產(chǎn)生的費(fèi)用,，并計(jì)入乙方的工程款內(nèi),。該合同自雙方簽字蓋章并甲方收到乙方的定金后生效,，在雙方簽訂正式施工合同之日起失效。

2004年9月16日,，華業(yè)公司通過(guò)中國(guó)建設(shè)銀行向?qū)挷┕局Ц豆こ潭ń?6萬(wàn)元,。2004年9月21日，盧光昌向華業(yè)公司電匯工程定金36萬(wàn)元,。

此后,，華業(yè)公司競(jìng)標(biāo)成功。2004年9月28日,，寬博公司（發(fā)包人）與華業(yè)公司（承包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》［合同編號(hào)：華業(yè)建司字（2004）36號(hào)）］,。雙方在第一部分協(xié)議書(shū)第二條約定：寬博公司將位于南寧市科園大道27號(hào)的南寧科技大廈的土建、裝修,、水電,、防雷、暖通、消防安裝工程的建設(shè)項(xiàng)目發(fā)包給華業(yè)公司,。合同價(jià)款為14980400元,。在第三部分專用條款第26.1款約定：工程款（進(jìn)度款）采用銀行轉(zhuǎn)帳方式，發(fā)包人按進(jìn)度款額支付到承包人指定的銀行帳戶,，第一次支付款時(shí)間及款額為承包人完成三層樓面工程并報(bào)送發(fā)包人審核確認(rèn)后八天內(nèi),，發(fā)包人按實(shí)際完成工程量的80%支付工程款給承包人。以后每完成一層,，經(jīng)發(fā)包人審核確認(rèn)后八天內(nèi),，發(fā)包人按承包人已完成工程量的70%支付工程進(jìn)度款給承包人。其余工程款待工程經(jīng)驗(yàn)收合格后及工程結(jié)算扣除保修金后十天內(nèi)一次性付清,。第47（3）款約定：承包人原交付給發(fā)包人的工程定金（叁拾陸萬(wàn)元）,，在合同簽訂時(shí)轉(zhuǎn)為工程款，在發(fā)包人第一次支付承包人工程款時(shí)一并全部支付給承包人,。第47（5）款約定：發(fā)包人解除與原施工單位［廣西金桂泉建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱金桂泉公司）］的施工合同,，承包人代發(fā)包人支付原施工單位應(yīng)付的款項(xiàng)（土方、臨時(shí)設(shè)施,、水電,、材料設(shè)備等款項(xiàng)），該款列入工程款,，發(fā)包人應(yīng)在承包人完成地下室工程七天內(nèi)一次性付清,。如果發(fā)包人不能按時(shí)付清該款項(xiàng)，要按銀行同期浮動(dòng)貸款利息支付給承包人利息,，并承擔(dān)違約責(zé)任,。竣工日期約定為2006年4月3日,。該合同已辦理報(bào)備案手續(xù),。

2004年10月13日，寬博公司（甲方）,、金桂泉公司（乙方）和都桂公司（擔(dān)保方）簽訂《協(xié)議書(shū)》,，約定解除寬博公司與金桂泉公司2004年5月簽訂的建筑工程施工合同，金桂泉公司已完成的工程價(jià)款為30.966117萬(wàn)元,、所購(gòu)材料,、設(shè)備價(jià)值3.054409萬(wàn)元，均由寬博公司支付給金桂泉公司,；金桂泉公司已完成的水電設(shè)施,、臨時(shí)設(shè)施共計(jì)11.228556萬(wàn)元，亦由寬博公司支付給金桂泉公司,，該款項(xiàng)由科技大廈新進(jìn)場(chǎng)的施工單位代寬博公司支付,；金桂泉公司購(gòu)買(mǎi)的塔吊按廠方原價(jià)加吊裝檢測(cè)費(fèi)共計(jì)40.1900萬(wàn)元（其中：塔吊廠方原價(jià)39.5萬(wàn)元,，吊裝檢測(cè)費(fèi)0.6萬(wàn)元，塔吊變速箱機(jī)油,、液壓機(jī)油費(fèi)900元）,，由寬博公司負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)由新進(jìn)入該工程施工的單位接收并支付，寬博公司擔(dān)保金桂泉公司收到全部?jī)r(jià)款,；因解除合同給金桂泉公司造成的損失15萬(wàn)元,，由寬博公司補(bǔ)償給金桂泉公司，并按雙方商定的方式支付給金桂泉公司,。支付方式：按雙方在本協(xié)議簽訂后的45天內(nèi)由寬博公司予以支付現(xiàn)金2.5萬(wàn)元給金桂泉公司,，其余12.5萬(wàn)元可由金桂泉公司與都桂公司項(xiàng)目建設(shè)監(jiān)理承包上交的承包費(fèi)抵沖給金桂泉公司。

2004年10月18日,，華業(yè)公司（甲方）與盧光昌項(xiàng)目經(jīng)理（乙方）簽訂《工程內(nèi)部項(xiàng)目承建合同》,，約定華業(yè)公司將科技大廈的樁承臺(tái)以上的土建、裝飾（框架十六層,，建筑面積約26600平方米）等工程發(fā)包給盧光昌承建施工,。合同第一條約定：甲方將已中標(biāo)的南寧寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司的科技大廈工程按三類(lèi)建筑收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的總造價(jià)下浮12.5%承包給乙方承建施工。第三條約定：在雙方簽訂本合同時(shí),，乙方必須支付叁拾陸萬(wàn)元工程保證金給甲方,，在完成三層樓面時(shí)一次性支付給乙方。如果乙方不按照甲方同建設(shè)單位簽訂的開(kāi)工時(shí)間進(jìn)場(chǎng)施工,，那么甲方有權(quán)沒(méi)收乙方的工程保證金,。第四條約定工程款的支付方式是：乙方完成三層樓面工程并報(bào)送甲方審核確認(rèn)后十天內(nèi)，甲方按實(shí)際完成工程量的70%撥付工程款給乙方,，之后每完成一層按相同方式由甲方撥付給乙方,。其余工程款待工程驗(yàn)收合格后及工程結(jié)算扣除保修金后一個(gè)月內(nèi)一次性付清。第七條約定：乙方所承建的工程款項(xiàng),，必須先匯入甲方開(kāi)設(shè)的銀行帳戶,，甲方按建設(shè)單位的撥付款額，按本合同的條款四的有關(guān)規(guī)定依工程進(jìn)度需要支付給乙方使用,，實(shí)行?？顚Ｓ谩５诰艞l約定：乙方承建的工程為獨(dú)立核算,、自負(fù)盈虧，承擔(dān)因工程所發(fā)生的相應(yīng)經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任,，并按如下規(guī)定交納稅金及其他相關(guān)費(fèi)用：（1）稅金……（4）進(jìn)場(chǎng)時(shí)由乙方代建設(shè)單位支付建設(shè)單位與原施工單位解除合同所產(chǎn)生的費(fèi)用,，該款計(jì)入乙方的工程款內(nèi)，按照本合同第四條在甲方首期支付工程款時(shí)一并支付給乙方,。

2004年10月27日,，華業(yè)公司向盧光昌出具收據(jù)收到“盧光昌交來(lái)科技大廈現(xiàn)金款”22.5萬(wàn)元，同日，華業(yè)公司向?qū)挷┕局Ц?2萬(wàn)元作為代付科技大廈原施工單位結(jié)算部分款（現(xiàn)金存入銀行）,。次日,，寬博公司向金桂泉公司轉(zhuǎn)賬支付解除合同應(yīng)付款22萬(wàn)元。

2005年1月14日,，華業(yè)公司向盧光昌出具收據(jù)收到“盧光昌交來(lái)代建設(shè)單位與原施工單位解除合同費(fèi)用”20萬(wàn)元,。盧光昌本人在此收據(jù)上注明“2005年1月14日付華業(yè)公司科技大廈塔吊款10萬(wàn)元、土方款共10萬(wàn)元合計(jì)20萬(wàn)元”,。同日,，寬博公司向華業(yè)公司分別出具收據(jù)收到“華業(yè)公司機(jī)械款（塔吊）10萬(wàn)元”、“華業(yè)公司科技大廈土方工程款10萬(wàn)元”,。盧光昌重審時(shí)認(rèn)可華業(yè)公司2005年1月14日支付給寬博公司的20萬(wàn)元款項(xiàng)即為“盧光昌交來(lái)代建設(shè)單位與原施工單位解除合同費(fèi)用”20萬(wàn)元,。2005年1月17日，寬博公司將該20萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬支付給金桂泉公司,，金桂泉公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人呂世豪于當(dāng)日出具收到寬博公司支付工程款10萬(wàn)元,、塔吊機(jī)款10萬(wàn)元的借款單各一張。

2005年2月28日,，寬博公司（甲方）與盧光昌（乙方）簽訂《科技大廈投資合作建設(shè)合同》（合同編號(hào)：2005-2-002）,。合同第二條約定：乙方出資與甲方共同建設(shè)科技大廈（湖南大廈），乙方按照出資額享有科技大廈的四至七層,，該四層建筑面積共5900.32平方米（每層面積1475.05平方米）,，其中單價(jià)按每平方米1650元計(jì)算，出資額為人民幣玖佰柒拾叁萬(wàn)伍仟伍佰貳拾捌元整（9735528元）,。根據(jù)甲方需要調(diào)整樓層方位,，具體面積多少由甲方定，乙方無(wú)條件執(zhí)行,。第三條約定：科技大廈竣工驗(yàn)收后乙方所有的公寓式寫(xiě)字間,，由甲方按乙方選定的樓層四至七層交付給乙方。第四條約定：1,、當(dāng)施工到基礎(chǔ)±0.000,，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中，乙方支付給甲方合建資金250萬(wàn)元,。2,、當(dāng)施工到第一層時(shí)，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中,，乙方再次支付給甲方合建資金240萬(wàn)元,。3、當(dāng)施工四至七層時(shí),，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中,，乙方再次支付給甲方合建資金140萬(wàn)元,。4、當(dāng)施工至八至十五層時(shí),，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中,，乙方再次支付給甲方合建資金250萬(wàn)元。5,、工程竣工結(jié)算時(shí),，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中，乙方再次支付給甲方合建資金93.5528萬(wàn)元,。第五條約定：乙方應(yīng)按本合同第四條約定的時(shí)間付款,，逾期應(yīng)向甲方支付違約金，違約金按未付款總額的每日萬(wàn)分之四計(jì)算,，期限自本合同約定的應(yīng)付款期限第二天起算至實(shí)際付款之日止,，逾期超過(guò)六個(gè)月，甲方有權(quán)單向方面解除本合同,，乙方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,，賠償金額為出資額的4‰，乙方逾期應(yīng)承擔(dān)的賠償金額合計(jì)不超過(guò)出資款的6%,。第六條約定：甲方須于2006年8月30日前,，將經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，并符合本合同附件所規(guī)定的裝飾和設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)的房屋交付乙方使用,。同時(shí),，雙方還簽訂一份《補(bǔ)充協(xié)議》，約定：合建四至七層工程結(jié)算款按工程項(xiàng)目承建合同（2004）年32號(hào)執(zhí)行,，按三類(lèi)建筑收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下浮9%免收,。合建層用材料發(fā)票沖帳。一層④軸—⑧軸,、A軸—2／C軸部分約100平方左右留給盧光昌合建價(jià)格定為每平方米2680元,。

2005年6月7日，寬博公司發(fā)《通知》給華業(yè)公司,，要求其支付民工工資保障金和代付前期施工隊(duì)伍退場(chǎng)費(fèi),。

2005年6月24日，盧光昌通過(guò)農(nóng)村信用合作社向?qū)挷┕巨D(zhuǎn)賬支付“借支款”50萬(wàn)元,。寬博公司于2005年6月28日向盧光昌出具收據(jù)收到“盧光昌匯來(lái)人民幣（南寧寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司向盧光昌個(gè)人借款）50萬(wàn)元”,。

2005年6月27日，華業(yè)公司發(fā)《關(guān)于要求辦理南寧科技大廈報(bào)建的函》給寬博公司,，要求寬博公司及時(shí)報(bào)建,，并承諾交納應(yīng)由華業(yè)公司交納的費(fèi)用。2005年6月29日,，寬博公司發(fā)《關(guān)于辦理南寧科技大廈報(bào)建的通知》給華業(yè)公司,，稱其已辦妥施工許可證所需費(fèi)用，要求華業(yè)公司交納應(yīng)繳款項(xiàng),。

2005年7月7日,，寬博公司向盧光昌出具收據(jù)收到“盧光昌交來(lái)人民幣（付廣西金桂泉建筑工程有限責(zé)任公司科技大廈土方工程款）”5萬(wàn)元。

2005年7月18日,，南寧科技大廈的建設(shè)工程施工許可證辦訖,。2005年7月26日，華業(yè)公司,、盧光昌共同發(fā)《申請(qǐng)科技大廈地下室工程鋼材,、商品混凝土的部分材料款由建設(shè)方支付的報(bào)告》給寬博公司，申請(qǐng)寬博公司向南寧市豪裕物資有限公司支付工程款218.82萬(wàn)元,。寬博公司在其上簽署意見(jiàn),，同意并擔(dān)保該款由其支付。2005年8月3日,，華業(yè)公司發(fā)《關(guān)于要求支付代原施工單位應(yīng)付款項(xiàng)的函》給寬博公司,，稱科技大廈工程至今已完成地下室工程的施工，其代寬博公司支付給原施工單位（金桂泉公司）解除合同款項(xiàng)的32萬(wàn)元,，寬博公司應(yīng)支付給華業(yè)公司,。2005年8月6日，寬博公司發(fā)《復(fù)函》給華業(yè)公司,，同意代華業(yè)公司支付向南寧市豪裕物資有限公司購(gòu)買(mǎi)建材的款項(xiàng),，該款從首期工程款中抵扣。同時(shí)還表示,，華業(yè)公司代付原施工單位的32萬(wàn)元,，擬在代華業(yè)公司支付的上述材料款中一并結(jié)算。2005年9月5日,，華業(yè)公司以委托人的名義,，與作為受委托人的盧光昌共同向?qū)挷┕境鼍摺妒跈?quán)委托書(shū)》，表明其委托盧光昌作為科技大廈項(xiàng)目工程的代理人,，代理權(quán)限為購(gòu)買(mǎi)該工程所需的商品,、鋼筋、紅木模板,、支撐材料,，但該代購(gòu)的材料仍需華業(yè)公司簽字認(rèn)可才能生效。盧光昌的代理期限自2005年9月5日至12月31日,。

2005年9月20日,，金桂泉公司出具收據(jù)收到“盧光昌代南寧寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司支付科技大廈基礎(chǔ)土方款”19.6萬(wàn)元。

2005年9月26日,，寬博公司向盧光昌轉(zhuǎn)賬支付55萬(wàn)元,，并主張?jiān)摽顬閮斶€2005年6月24日盧光昌匯給寬博公司的借支款50萬(wàn)元和2005年7月7日交來(lái)的土方工程款5萬(wàn)元,。對(duì)此，盧光昌在本案原審和重審時(shí)均主張其另外還借給寬博公司55萬(wàn)元,，寬博公司償還的以上款項(xiàng)是償還該筆債務(wù),，但未能就此舉證證明，寬博公司對(duì)此亦未予認(rèn)可,。

2005年9月30日,，寬博公司向盧光昌轉(zhuǎn)賬支付“寬博公司科技大廈基礎(chǔ)土方款”19.6萬(wàn)元。

2005年10月2日,，華業(yè)公司向?qū)挷┕景l(fā)出《關(guān)于要求支付南寧科技大廈相關(guān)款項(xiàng)的函》,，要求其三日內(nèi)按照雙方簽訂的施工合同第26.1條以及第47條補(bǔ)充條款的約定，支付華業(yè)公司原交付給寬博公司的工程定金36萬(wàn)元及由華業(yè)公司代寬博公司支付給金桂泉公司的42萬(wàn)元（包括2004年10月27日支原施工單位結(jié)算部分款22萬(wàn)元,、2005年1月14日代支土方款10萬(wàn)元,、5月25日借支10萬(wàn)元）。

2005年10月20日,，華業(yè)公司第二次催收上述款項(xiàng),。10月26日，寬博公司發(fā)《關(guān)于要求加快建設(shè)科技大廈的函》給華業(yè)公司,，稱因其已代華業(yè)公司支付材料款,，故華業(yè)公司所稱的款項(xiàng)在支付工程進(jìn)度款時(shí)再一并結(jié)算。

2005年11月24日,，華業(yè)公司（甲方）,、盧光昌（乙方，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人）以及寬博公司（丙方,，建設(shè)方）簽訂《科技大廈工程內(nèi)部承建補(bǔ)充協(xié)議》,。三方共同確認(rèn)：南寧科技大廈工程到目前為止已完成了七層主體工程。鑒于鋼材,、商品砼等原材料由建設(shè)方提供……在建設(shè)方將工程保證金及借款（即甲方代建設(shè)方支付給金桂泉公司的土方款等）退還給甲方后,，甲方可將科技大廈工程的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)事宜作以下調(diào)整：1、本協(xié)議生效后,，南寧科技大廈工程由盧光昌具體負(fù)責(zé),，甲方委托其全權(quán)代表處理科技大廈工程（除合同變更、終止以及處理合同爭(zhēng)議以外）的一切事項(xiàng),，即乙方享有承擔(dān)甲方與建設(shè)方簽訂的工程承包合同的一切權(quán)利和義務(wù),；2、工程管理實(shí)行項(xiàng)目經(jīng)理責(zé)任制,，經(jīng)濟(jì)實(shí)行獨(dú)立核算,，自負(fù)盈虧；……4、工程管理費(fèi)120萬(wàn)元,，由盧光昌直接支付給華業(yè)公司,，其他利潤(rùn)等一切與華業(yè)公司無(wú)關(guān)；……6,、本協(xié)議簽訂后,，建設(shè)方（寬博公司）不需甲方華業(yè)公司再按《建設(shè)工程施工合同》約定的讓利3%,，由乙方盧光昌所有,。7、本工程屬建設(shè)方提供材料施工,，故因逾期竣工及逾期支付工程款甲,、乙、丙方均不負(fù)任何責(zé)任,。8,、如建設(shè)方（寬博公司）不按時(shí)在2005年12月31日前付清甲方華業(yè)公司的36萬(wàn)元工程保證金及代為支付的款項(xiàng)和借款時(shí)，該協(xié)議不生效,。

2005年12月15日,，華業(yè)公司向?qū)挷┕境鼍呤論?jù)收到寬博公司退還的南寧科技大廈工程保證金36萬(wàn)元。

2006年1月6日,，金桂泉公司收到“盧光昌代南寧寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司支付南寧科技大廈基礎(chǔ)臨時(shí)設(shè)施費(fèi)”11.228556萬(wàn)元,；2006年3月1日，金桂泉公司收到“盧光昌代南寧寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司支付南寧科技大廈基礎(chǔ)土方款”8.04526萬(wàn)元,。

2006年3月4日及8日,，華業(yè)公司兩次發(fā)函給寬博公司和盧光昌催收《科技大廈工程內(nèi)部承建補(bǔ)充協(xié)議》第8條約定的款項(xiàng)和管理費(fèi)。

2006年3月17日,，經(jīng)盧光昌申請(qǐng),，寬博公司向華業(yè)公司電匯“付廣西華業(yè)建筑公司尾欠科技大廈土方款”8.04526萬(wàn)元。

2006年5月12日,，盧光昌向南寧市心圩農(nóng)村信用合作社出具《聲明》,，表明其在承建科技大廈工程期間共計(jì)墊資工程款960萬(wàn)元，并以該款沖抵科技大廈4-7層,，其擁有該樓層的處置權(quán),。5月16日，盧光昌又向南寧市心圩農(nóng)村信用合作社出具《承諾書(shū)》,，表示其承建的科技大廈工程共計(jì)墊付工程款960萬(wàn)元,，經(jīng)與寬博公司協(xié)商，擬以科技大廈四至七層沖抵該工程款,，作為寬博公司向該社貸款850萬(wàn)元的抵押物,。寬博公司在該《承諾書(shū)》上蓋章確認(rèn)。當(dāng)日,，南寧市心圩農(nóng)村信用合作社亦向盧光昌出具《承諾書(shū)》,，承諾介于盧光昌作為施工墊資方擁有科技大廈在建工程四至七層處置權(quán),，現(xiàn)科技大廈四至七層已作為該社貸款抵押物，抵押借款額為340萬(wàn)元,，若貸款到期內(nèi)能結(jié)清本息,，該社同意給予辦理注銷(xiāo)抵押登記手續(xù)。

2006年7月2日,，寬博公司（甲方）與盧光昌（乙方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》,，內(nèi)容為：“甲乙雙方于2005年2月28日簽訂《科技大廈合作建設(shè)合同》，因乙方為科技大廈工程的承包人,，故雙方經(jīng)協(xié)商一致,，同意甲、乙雙方放棄追究逾期交付的違約責(zé)任,?！?/p>

2006年8月16日，寬博公司（建設(shè)方）與盧光昌（施工方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》,，約定科技大廈木作工程,、未完成的層面、露臺(tái),、衛(wèi)生間防水工程,、外墻涂料工程、內(nèi)外墻抹灰工程,、室內(nèi)外樓地面工程,、地下室未完成裝修部分工程、鋁合金門(mén)窗工程由寬博公司另行發(fā)包,。上述工程結(jié)算不在施工方結(jié)算范圍內(nèi)（地下室防水工程款施工方已支付款,，在結(jié)算中建設(shè)方應(yīng)補(bǔ)給施工方）。隨后,，華業(yè)公司,、盧光昌退出科技大廈工程的施工。

2006年11月13日,，南寧科技大廈的主體結(jié)構(gòu)分部工程,、地基與基礎(chǔ)分部工程質(zhì)量經(jīng)驗(yàn)收合格。但此后,，雙方就科技大廈工程的結(jié)算問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議,。2007年7月5日，寬博公司與盧光昌簽署《科技大廈工程結(jié)算交接單》,，該交接單注明合計(jì)結(jié)算價(jià)：25159681.51元,，但未附有相關(guān)結(jié)算文件。2007年8月4日，華業(yè)公司科技大廈項(xiàng)目部發(fā)《報(bào)告》給寬博公司,，要求其安排并做好結(jié)算工作,。

2008年6月20日，南寧高新區(qū)管委會(huì)召集有關(guān)各方就科技大廈工程進(jìn)行協(xié)調(diào),，形成《再次進(jìn)一步協(xié)調(diào)南寧科技大廈（湖南大廈）竣工驗(yàn)收備案存在問(wèn)題會(huì)議紀(jì)要》,，該會(huì)議紀(jì)要載明：雙方因?qū)δ蠈幙萍即髲B建設(shè)工程的結(jié)算單金額未達(dá)成一致意見(jiàn)，存在較大分歧,，華業(yè)公司拒絕在工程竣工驗(yàn)收備案表上蓋章?，F(xiàn)寬博公司另選第二家施工單位廣西大華建筑工程公司進(jìn)行后續(xù)工程施工（13-15層砌體、內(nèi)部裝修及水電安裝工程）,，并要求以第二家施工單位名義申請(qǐng)竣工驗(yàn)收備案手續(xù),。建設(shè)方與施工方一致同意共同委托廣西建設(shè)工程造價(jià)管理站審核結(jié)算。之后,，雙方未委托第三方進(jìn)行審核工程造價(jià)，而是由寬博公司與盧光昌分別委托麻長(zhǎng)安,、梁斌于2008年6月24日就科技大廈工程量進(jìn)行結(jié)算,。（麻長(zhǎng)安不具備工程造價(jià)咨詢的資質(zhì)，梁斌具備廣西區(qū)概預(yù)算人員資格,，但工作單位為廣西元冠建筑工程有限責(zé)任公司）

2008年7月7日,，寬博公司與華業(yè)公司簽訂《南寧科技大廈結(jié)算審定單》，同意科技大廈的工程總造價(jià)為1812.7920萬(wàn)元,，并約定“施工方提供全國(guó)統(tǒng)一建筑行業(yè)發(fā)票后,，本結(jié)算單才生效”。盧光昌代表華業(yè)公司在審定單上蓋章并簽字,。2008年7月11日,，華業(yè)公司向?qū)挷┕境鼍摺蛾P(guān)于要求把“南寧科技大廈工程款”轉(zhuǎn)到公司基本賬戶的函》，要求寬博公司把該工程的剩余工程款轉(zhuǎn)到華業(yè)公司的基本賬戶,。

2008年7月25日,，科技大廈完成竣工備案登記?？⒐浒副磔d明：華業(yè)公司施工至砼結(jié)構(gòu)封頂,、砌體11層以下，與發(fā)包方協(xié)議解除合同,。砌體12-15層工程,、裝修裝飾工程、水電安裝工程,、消防安裝工程,、人防工程由廣西大華建筑工程有限責(zé)任公司施工。

2008年8月8日，因?qū)挷┕疽恢蔽崔k理交付房產(chǎn)的手續(xù),，盧光昌遂訴至一審法院,，請(qǐng)求判令：一、盧光昌與寬博公司雙方簽訂的《科技大廈投資合作建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》合法有效,；二,、寬博公司將科技大廈一層④軸—⑧軸、A軸—2／C軸部分約100平方米及該大廈四至七層房產(chǎn)交付盧光昌并辦理使用手續(xù),；三,、本案的訴訟費(fèi)用由寬博公司負(fù)擔(dān)。寬博公司應(yīng)訴后,，于10月15日提出反訴,，請(qǐng)求判令：一、《科技大廈投資合作建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》無(wú)效,；二,、若合同有效，判令予以解除,；三,、由盧光昌向?qū)挷┕局Ц哆`約金3.894211萬(wàn)元；四,、本案的一切費(fèi)用由盧光昌承擔(dān),。后寬博公司撤回第一項(xiàng)反訴請(qǐng)求。在重審過(guò)程中,，寬博公司變更其反訴請(qǐng)求為：一,、解除盧光昌與寬博公司簽訂的《科技大廈投資合作建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》；二,、盧光昌應(yīng)向?qū)挷┕局Ц哆`約金1092.385萬(wàn)元,；三、盧光昌應(yīng)向?qū)挷┕局Ц犊萍即髲B4-7層及一層商鋪1000平方米非法占用費(fèi)703.5194萬(wàn)元,，請(qǐng)求該款由一審法院提存,；四、駁回盧光昌的訴訟請(qǐng)求,；五,、本案訴訟費(fèi)用由盧光昌承擔(dān)。

2008年8月19日,，盧光昌向?qū)挷┕景l(fā)出《要求辦理房屋交付手續(xù)并承擔(dān)違約責(zé)任的函》,，通知寬博公司在接到該函后5日內(nèi)將科技大廈4-7層（面積約5900.32平方米）及一層④軸—⑧軸、A軸—2／C軸部分約100平方米房產(chǎn)交付盧光昌并辦理房屋交付手續(xù),，并函告寬博公司,，由于寬博公司未能按合同約定期限交付房產(chǎn)已構(gòu)成違約,，應(yīng)按合同約定承擔(dān)違約責(zé)任并支付相應(yīng)違約金。2008年8月29日,，盧光昌又向?qū)挷┕景l(fā)出《辦理房屋交付及承擔(dān)違約責(zé)任的通知》,，通知寬博公司按雙方簽訂的《科技大廈投資合作建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，向盧光昌辦理交付科技大廈4-7層及一層約100平方米的房產(chǎn)的手續(xù)并承擔(dān)違約責(zé)任,。2008年10月30日,，寬博公司發(fā)出《通告》，表明科技大廈整棟樓的產(chǎn)權(quán)均屬于該公司,。

2010年3月11日,，華業(yè)公司按照1000萬(wàn)元的工程款額度，交納了稅金34.749萬(wàn)元,，并開(kāi)具了建筑業(yè)統(tǒng)一發(fā)票,，此后未再繳納過(guò)稅款。

另：南寧科技大廈建筑工程位于南寧市科園大道27號(hào),，所占用土地由寬博公司以出讓方式取得土地使用權(quán),，屬于科研設(shè)計(jì)用地，于2002年12月25日取得南高規(guī)2002-9017號(hào)建設(shè)用地規(guī)劃許可證,、于2003年5月12日取得南寧國(guó)用（2003）第700226號(hào)國(guó)有土地使用權(quán)證,、于2004年10月25日取得南高規(guī)2004-038號(hào)建設(shè)工程規(guī)劃許可證、于2005年7月18日取得補(bǔ)辦的南高建施許2003-062號(hào)建設(shè)工程施工許可證,。該工程的建設(shè)單位是寬博公司，施工單位是華業(yè)公司,，監(jiān)理單位是廣西都桂建設(shè)監(jiān)理有限公司,。寬博公司已于2008年8月5日辦理邕房權(quán)證字第01809574號(hào)的科技大廈《房屋所有權(quán)證》，取得南寧科技大廈的房屋所有權(quán)?，F(xiàn)科技大廈已更名為湖南大廈,。

科技大廈于2006年11月13日竣工驗(yàn)收合格后，寬博公司未履行與盧光昌約定的部分房屋交付和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的義務(wù),。但科技大廈的其他部分房屋的所有權(quán)已由寬博公司以買(mǎi)賣(mài)的形式轉(zhuǎn)移,，并辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。

二,、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

（一）盧光昌是否已經(jīng)依約履行了《科技大廈投資建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》,，是否存在違約情形；

（二）《科技大廈投資建設(shè)合同》以及《補(bǔ)充協(xié)議》是否應(yīng)當(dāng)解除,。

三,、法律分析

（一）關(guān)于盧光昌是否已經(jīng)依約履行了《科技大廈投資建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，是否存在違約情形的問(wèn)題,。

盧光昌已經(jīng)履行了支付大部分購(gòu)房款的合同義務(wù),，不構(gòu)成根本違約,。具體理由如下：

1、《科技大廈投資合作建設(shè)合同》第四條約定“當(dāng)施工到基礎(chǔ)±0.000,，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中,，乙方支付給甲方合建資金250萬(wàn)元……”。從該內(nèi)容約定看,，《科技大廈投資合作建設(shè)合同》第四條的付款方式及時(shí)間約定應(yīng)當(dāng)指的是在施工到一定階段時(shí),，寬博公司向施工方支付進(jìn)度款中，應(yīng)含有盧光昌支付給寬博公司的合建資金,。即寬博公司先有支付施工方工程進(jìn)度款的義務(wù),，盧光昌后有配合給付合建資金的義務(wù)，從履行合同的先后順序看,，寬博公司義務(wù)在先,，盧光昌義務(wù)在后。根據(jù)寬博公司與華業(yè)公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》,、華業(yè)公司與盧光昌簽訂的《工程內(nèi)部項(xiàng)目承建合同》中關(guān)于工程款（進(jìn)度款）支付的約定表明,，訟爭(zhēng)工程第一次支付工程款的時(shí)間為“完成三層樓面時(shí)”，該約定顯然與合作建設(shè)合同中約定的盧光昌支付的第一筆購(gòu)房款即“當(dāng)施工到基礎(chǔ)±0.000,，在甲方給施工方工程進(jìn)度款中,，乙方支付給甲方合建資金250萬(wàn)元”內(nèi)容相沖突，即若工程款的給付時(shí)間為完成三層樓面時(shí)起開(kāi)始計(jì)付,，則《科技大廈投資合作建設(shè)合同》第四條的付款方式及時(shí)間約定自然無(wú)從執(zhí)行,，因?yàn)閷挷┕镜暮贤攘x務(wù)尚未發(fā)生，盧光昌的付款責(zé)任也從無(wú)負(fù)擔(dān),。而事實(shí)上,，寬博公司已經(jīng)認(rèn)可其在施工到三層后才開(kāi)始支付進(jìn)度款給盧光昌，由此可見(jiàn),，雙方在履行《科技大廈投資合作建設(shè)合同》過(guò)程中已經(jīng)以實(shí)際行動(dòng)表明不再依照該合同第四條執(zhí)行,。

2、2006年7月2日寬博公司（甲方）與盧光昌（乙方）簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》,，內(nèi)容為：“甲乙雙方于2005年2月28日簽訂《科技大廈合作建設(shè)合同》,，因乙方為科技大廈工程的承包人，故雙方經(jīng)協(xié)商一致,，同意甲,、乙雙方放棄追究逾期交付的違約責(zé)任?！庇纱丝梢?jiàn),，雙方對(duì)繼續(xù)履行《科技大廈投資合作建設(shè)合同》并無(wú)異議，考慮到盧光昌是工程承包人的身份,，雙方同意放棄追究逾期交付的違約責(zé)任,。簽訂該協(xié)議時(shí),，工程尚未完工，根據(jù)《科技大廈投資合作建設(shè)合同》約定,，寬博公司應(yīng)在2006年8月30日前交付房屋給盧光昌,。依照《科技大廈投資合作建設(shè)合同》約定的雙方的權(quán)利義務(wù)看，此處的“逾期交付”應(yīng)當(dāng)理解為：寬博公司未能及時(shí)交付房屋給盧光昌,，盧光昌也未能依照合同約定的付款時(shí)間支付合建資金,。故，從該《補(bǔ)充協(xié)議》的約定看,，雙方的真實(shí)意思應(yīng)當(dāng)為：盧光昌放棄追究寬博公司逾期交房的違約責(zé)任,，寬博公司也放棄追究盧光昌未按照《科技大廈投資合作建設(shè)合同》支付購(gòu)房款的違約責(zé)任。因此,，寬博公司主張盧光昌沒(méi)有依照《科技大廈投資合作建設(shè)合同》中的付款方式及內(nèi)容履行出資義務(wù)構(gòu)成違約的主張與《補(bǔ)充協(xié)議》的約定相矛盾,，應(yīng)當(dāng)按照《補(bǔ)充協(xié)議》的約定認(rèn)定雙方的真實(shí)意思，即在寬博公司已經(jīng)放棄追究盧光昌未按照合同約定支付購(gòu)房款的情況下,，本案不能認(rèn)定盧光昌未依照合同約定支付合建資金構(gòu)成違約,。

3、根據(jù)2006年5月16日盧光昌出具給南寧市心圩農(nóng)村信用合作社的《承諾書(shū)》,，盧光昌自認(rèn)擬以科技大廈4—7層沖抵其墊付的工程款960萬(wàn)元,，寬博公司在該《承諾書(shū)》上簽署“情況屬實(shí)”意見(jiàn)并加蓋公章。首先,，從截止2006年5月16日盧光昌的施工工程量看,，根據(jù)盧光昌和寬博公司共同確認(rèn)的《混凝土試塊抗壓試驗(yàn)報(bào)告》記載，盧光昌此時(shí)的施工完成量已經(jīng)到十四層接近十五層,，也就是說(shuō)已經(jīng)基本完成大部分主體工程,；第二，從截止2006年5月16日寬博公司的已付工程款看,，盧光昌認(rèn)可此時(shí)收到的工程款為776萬(wàn)元，雖然雙方均未能以具體工程量計(jì)算工程款的方式舉證證明截止2006年5月16日盧光昌在工程中的墊資款實(shí)際究竟為多少,，根據(jù)法院確認(rèn)的訟爭(zhēng)工程造價(jià)18127920元,，不能否認(rèn)盧光昌此時(shí)在施工工程中已存在墊資數(shù)百萬(wàn)元的事實(shí)?！冻兄Z書(shū)》可作為寬博公司對(duì)盧光昌享有科技大廈4-7層的所有權(quán)已經(jīng)進(jìn)行確認(rèn)的證明,，寬博公司與盧光昌當(dāng)時(shí)仍然處于履行合作建設(shè)合同過(guò)程中。

綜上,，寬博公司與盧光昌簽訂的《科技大廈投資合作建設(shè)合同》由于雙方對(duì)付款時(shí)間及方式的約定不明導(dǎo)致客觀上無(wú)法嚴(yán)格按照合同約定履行,，而在雙方互相放棄追究違約責(zé)任的前提下，寬博公司仍然認(rèn)可盧光昌依照《科技大廈投資合作建設(shè)合同》享有科技大廈的相應(yīng)產(chǎn)權(quán),，在盧光昌同時(shí)具有科技大廈建設(shè)工程實(shí)際施工人和科技大廈購(gòu)房者雙重身份的情況下,，雙方對(duì)于同時(shí)履行《建設(shè)工程施工合同》和《科技大廈投資合作建設(shè)合同》并無(wú)異議,。因此，《科技大廈投資合作建設(shè)合同》中盧光昌的出資形式在履行合同過(guò)程中得到寬博公司認(rèn)可的情況下發(fā)生改變,，即寬博公司既確認(rèn)盧光昌在《科技大廈投資合作建設(shè)合同》中的權(quán)利,，又允許盧光昌不依照合同約定的期限付款，故盧光昌有權(quán)主張以工程款墊資形式?jīng)_抵其應(yīng)付給寬博公司的購(gòu)房款,。根據(jù)法院確定的本案工程造價(jià)為18127920元,，減去寬博公司已付工程款9173714.44元后，寬博公司尚欠盧光昌工程款8954205.56元,?！犊萍即髲B投資合作建設(shè)合同》名為合建實(shí)為房屋買(mǎi)賣(mài)合同，合同目的為盧光昌出資9735528元購(gòu)買(mǎi)科技大廈4-7層房產(chǎn),，盧光昌在訟爭(zhēng)工程中尚余8954205.56元工程款未領(lǐng)取的情況下,，依約不能實(shí)現(xiàn)完全沖抵，但應(yīng)當(dāng)視為其已支付了大部分購(gòu)房款項(xiàng),，完成了合同約定的大部分義務(wù),，不存在構(gòu)成根本違約的情形。

（二）關(guān)于《科技大廈投資建設(shè)合同》以及《補(bǔ)充協(xié)議》是否應(yīng)當(dāng)解除的問(wèn)題,。

由于寬博公司和盧光昌在履行《科技大廈投資合作建設(shè)合同》以及《補(bǔ)充協(xié)議》過(guò)程中通過(guò)2006年7月2日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》,，互相放棄追究對(duì)方的違約行為，且盧光昌也不存在根本違約的情形,，《科技大廈投資建設(shè)合同》以及《補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行,。

四、裁判結(jié)果

（一）一審判決

1,、盧光昌與寬博公司簽訂的《科技大廈投資合作建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》合法有效,；

2、自本判決生效之日起,，解除盧光昌與寬博公司簽訂的《科技大廈投資合作建設(shè)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》,；

3、盧光昌應(yīng)向?qū)挷┕局Ц哆`約金（違約金的計(jì)算,，以1000.3528萬(wàn)元為基數(shù),，從2006年11月13日起按每日萬(wàn)分之二點(diǎn)五計(jì)至合同解除之日止）；

4,、駁回盧光昌的其他訴訟請(qǐng)求,；

5、駁回寬博公司的其他反訴請(qǐng)求,。

本訴案件受理費(fèi)81821元,，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，合計(jì)86821元,，由盧光昌負(fù)擔(dān),；反訴案件受理費(fèi)72549元,，由盧光昌負(fù)擔(dān)43529.4元，由寬博公司負(fù)擔(dān)29019.6元,。

（二）二審判決

1,、維持南寧市中級(jí)人民法院（2013）南市民一重字第1號(hào)民事判決第一項(xiàng)；

2,、撤銷(xiāo)南寧市中級(jí)人民法院（2013）南市民一重字第1號(hào)民事判決第二項(xiàng),、第三項(xiàng)、第四項(xiàng),、第五項(xiàng),；

3、南寧市寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司在本判決送達(dá)后30日內(nèi)到有關(guān)部門(mén)為盧光昌辦理科技大廈一層④軸—⑧軸,、A軸—2／C軸部分約100平方米及該大廈四至七層房產(chǎn)過(guò)戶手續(xù),；

4、盧光昌在本判決送達(dá)后7日內(nèi)向南寧市寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司支付購(gòu)房余款1049322.44元及利息（利息以1049322.44元為基數(shù),，按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算,，從2008年7月7日起計(jì)至本案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日止）；

5,、駁回南寧市寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司的反訴請(qǐng)求,。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。權(quán)利人可在本判決確定的履行期限最后一日起兩年內(nèi)，向一審法院或者與一審法院同級(jí)的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所在地法院申請(qǐng)執(zhí)行,。

一審本訴案件受理費(fèi)81821元,，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，由南寧市寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)69456.8元,，由盧光昌負(fù)擔(dān)17364.2元,；反訴案件受理費(fèi)72549元，由南寧市寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān),。二審案件受理費(fèi)154370元,，由南寧市寬博科技人員創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)123496元，由盧光昌負(fù)擔(dān)30874元,。

五、裁判依據(jù)

1,、《中華人民共和國(guó)共和國(guó)合同法》第六十七條,、第一百零七條、第一百三十條,、第一百三十五條,、第一百五十九條,；

2、《最高人民法院關(guān)于審理國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十五條,；

3,、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第（二）款。