一,、違章建筑的認定

違章建筑一般可以被分為兩類：

一是違反《土地管理法》等未取得建設用地使用權而建造的建筑物,；

二是違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等未獲得規(guī)劃許可或者違反規(guī)劃許可，擅自在自己享有建設用地使用權的土地上建造的建筑物,。

此外,，實踐中還存在“小產(chǎn)權房”的提法。所謂小產(chǎn)權房,，是指違反法律規(guī)定,，通過租賃、占用等方式在農(nóng)村集體所有的土地之上建設的房屋,。小產(chǎn)權房并非法律術語,，它實際上屬于違章建筑的具體類型，即沒有取得建設用地使用權而建造的違章建筑,。

在城鄉(xiāng)建設管理的實踐中,，常有無證房或證件不全的房屋被當作違章建筑而無償拆除，由此引起的矛盾不計其數(shù),。如何看待無證房或證件不全的房屋,，是困擾執(zhí)法人員和相關負責人的難題。

二,、違章建筑的處理

《物權法》第三十條規(guī)定：“因合法建造,、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發(fā)生效力,?！边@一規(guī)定確立了建筑物物權，無證房或證件不全的房屋應不再一律認定是違章建筑,，在一定程度上規(guī)范了違章建筑的界定與處理,。怎么來解決拆與建的矛盾？作為管理者,，應當準確理解《物權法》第三十條的規(guī)定,。合法建造應是指建造時符合當時的規(guī)定，絕不是指現(xiàn)在的規(guī)定,。

對違章建筑的界定與處理應把握以下三條：

第一,，法律依據(jù)是關鍵。不予補償?shù)摹边`章建筑”是指依照法律規(guī)定應當無償拆除的建筑。所以,，只有違反建造時的法律依據(jù),，才能確定是”違章建筑”。否則,，就違背了《物權法》第三十條之規(guī)定,。

第二，是否違章必須由法律授權的機關界定,。是否違章這個話不應該是隨便哪個機關都能說的,，因為說一棟房子是違章建筑，必須是法律授權即有權的執(zhí)法機關才能界定,。

第三,，對違章建筑一定要依法嚴格處理。我們前面找到了法律規(guī)定,，又找到了有權的執(zhí)法機關做出界定,，那還是不夠的，因為我們的法律對違章建筑的處理是不同的,。不把握分寸,，則可能寬嚴皆誤，因此執(zhí)法當慎之又慎,。

三,、拆除違章建筑的規(guī)范程序

拆除違章建筑應當嚴格執(zhí)法，如果程序不合法,，一旦違建當事人提起行政復議或訴訟請求,，將會造成國家賠償，導致拆違工作出現(xiàn)被動局面,。在拆除違章建筑前,，城鄉(xiāng)規(guī)劃部門必須完善執(zhí)法程序，認定違章建筑,。根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定,，現(xiàn)將拆除違章建筑的程序詳解如下。

（一）調查取證

1,、對群眾舉報,、日常巡查發(fā)現(xiàn)、領導批辦,、媒體曝光的違章建筑,，必須要有影像資料以及與違建當事人的談話詢問筆錄，當事人不配合的要取證人證言等證據(jù),。整個調查取證工作,，城鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)的由縣（區(qū)）規(guī)劃部門承擔，鄉(xiāng)村規(guī)劃區(qū)的由鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府承擔,，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府不能獨立完成的,，區(qū)規(guī)劃部門派人員參與指導調查。

2,、調查違建當事人的基本情況,。包括姓名、性別,、年齡,、職業(yè)、家庭人口狀況（每個成員的基本情況）,、主要經(jīng)濟來源,，除修建的違章建筑外，是否還有房屋,，住房面積多大,、違章建筑的用途（出租、自用,、自?。┑取?br>
3,、現(xiàn)場勘驗記錄,。違章建筑坐落于××路（街、巷）××號,，或者×鎮(zhèn)×村×組（自然村）×號,，多大面積，什么結構,，修建時間,。

4、調取城市,、鎮(zhèn)建設總體規(guī)劃和控制性詳細規(guī)劃,，確定規(guī)劃區(qū)。還要到房管部門查詢該建筑的登記材料,。

（二）認定違章建筑

規(guī)劃部門調查取證工作完成后,，根據(jù)相關法律、法規(guī),，對涉案房屋作出是否屬于違章建筑的認定,。鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府的調查取證工作資料要報縣級規(guī)劃部門審查指導，避免鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府不知曉當事人已直接在縣級規(guī)劃部門辦理鄉(xiāng)村規(guī)劃建設許可證,。

（三）作出責令限期拆除決定

1,、依照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定,，對違章建筑進行調查取證，不違反城鄉(xiāng)規(guī)劃但沒有辦理規(guī)劃建設審批的建筑,，屬于程序性違章建筑,，可以要求限期改正及罰款，補辦相關行政許可手續(xù),；

違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的建筑,，屬于實體性違章建筑，作出《責令限期拆除違章建筑決定書》,。行政相對人逾期未自行拆除違章建筑的,，有關部門采取強制拆除等措施。

2,、擬作出責令限期拆除決定的,，應當使用統(tǒng)一的事先告知書，告知當事人相關的事實,、理由和依據(jù)以及所享有的陳述,、申辯權利。

3,、當事人在事先告知書規(guī)定的期限內提出陳述,、申辯的，拆違實施部門應當聽取其意見,，并做好記錄,。對當事人提出的事實、理由及其證據(jù),，拆違實施部門應當在二十日內進行復核,。當事人提出的事實、理由成立的,，拆違實施部門應當予以采納,；規(guī)劃部門不予采納的，應當說明理由通知當事人,。

4,、當事人未在規(guī)定期限內提出陳述、申辯,，或者當事人提出的事實,、理由不成立的，規(guī)劃主管部門應當作出責令限期拆除的書面決定,。

（四）下達執(zhí)法文書

1,、縣（區(qū)）規(guī)劃部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應當依法將事先告知書,、責令限期拆除決定等執(zhí)法文書送達當事人,。當事人難以確定或者難以送達的,，可以采用通告形式告知。告知期限自通告發(fā)布之日起不少于十日,。

2,、到場下達執(zhí)法文書的人員，必須是兩名以上持有行政執(zhí)法證件的人員,。

3、對當事人配合的,，要有影像資料,。

4、對當事人不配合,、不簽收的,，一是到場工作人員要在回執(zhí)單上簽字，并注明當事人拒簽字樣,；二是將執(zhí)法文書張貼于違建當事人的門上或所修建的違章建筑物明顯位置,，并通過影像資料鎖定證據(jù)；三是邀請當?shù)卮褰M負責人到場見證送達情況,。

（五）強制拆除的審批

縣（區(qū)）規(guī)劃部門收集資料,，按照案卷卷宗制作的相關要求，制作報批卷宗,，然后按程序報批,。由政府法制部門審查后以縣（區(qū)）政府的名義責令城鄉(xiāng)規(guī)劃局或城市管理局組織強行拆除。

鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府查處的違章建筑由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條的規(guī)定,，自行決定組織強拆,。

（六）制作拆除方案

1、市或者縣（區(qū)）級人民政府責成有關部門強制拆除違章建筑的,，應當在強制拆除的七日前發(fā)布通告,。

2、各鄉(xiāng),、街道辦事處自行組織實施拆除的違章建筑由各鄉(xiāng),、街道辦事處按照縣級拆違程序制作拆除方案。

3,、縣（區(qū)）城市管理執(zhí)法局負責組織拆除違章建筑的,，由縣（區(qū)）城市管理執(zhí)法局制作拆除方案。

（七）實施拆除和驗收

1,、縣（區(qū)）政府責令城管執(zhí)法部門實施強制拆除的,，城管執(zhí)法部門作為牽頭單位組織實施，涉及到的部門予以配合,。

2,、拆違行動結束后,，實施拆除工作的城管部門或鄉(xiāng)鎮(zhèn)應通知縣（區(qū)）規(guī)劃部門現(xiàn)場進行驗收。

（八）結案歸檔

違章建筑拆除后,，規(guī)劃主管部門將認定違章建筑和責令限期拆除違章建筑案卷材料收回歸檔,。城管執(zhí)法局作為組織實施的責任單位，應將強制拆除文書資料整理,，寫出結案報告,，制作強制拆除違法卷宗歸檔。

實踐中,，我們經(jīng)常遇到拆遷方直接和被拆遷人說,，你這是違章建筑。實際上,，違章建筑的認定有著嚴格的法律要求,，須有權的行政部門經(jīng)法定的程序認定后才能確認為違章。

如果從規(guī)劃許可的角度認定違章建筑,，應當由規(guī)劃部門對是否屬于違章建筑進行認定,，經(jīng)法定程序認定后，城管部門或者綜合執(zhí)法部門才可以對違章建筑作出責令拆除的行政處罰,，未經(jīng)規(guī)劃部門認定之前,，城管部門或者綜合執(zhí)法部門不能在執(zhí)法過程中自行認定違章建筑。

但是司法實踐中,，城管部門或綜合執(zhí)法部門往往把違章建筑認定這一程序遺漏了,，直接進入責令限期拆除的執(zhí)法環(huán)節(jié)。

此外,，即使被認定為違章建筑,，也不是必然面臨被無償拆除的法律后果。根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法六十四條的規(guī)定,，對違章建筑的行政處罰包括限期改正并處罰款,、限期拆除、沒收實物或者違法建設并處罰款,。

三種處罰方式看起來屬于行政自由裁量權,，但是，行政機關在作出行政處罰決定時應當充分考慮比例原則,，即違法嚴重程度與行政處罰輕重成比例,，對于存在時間長，拆除會造成重大損失的應當考慮罰款,，補辦手續(xù)的方式去處理,。

違章建筑不可隨意認定，要符合法定的程序

【違章建筑的認定】

想要分析是否屬于違章建筑,，首先要弄明白違章建筑的本質,。違章建筑事實上是指違反國家法律法規(guī),、規(guī)章的強制性規(guī)定建造的房屋。那認定違章建筑的依據(jù)自然也是法律法規(guī)和規(guī)章,，是有法定的程序性的,，不可隨意認定。

一,，認定違章建筑的行政主體是否合法,；根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條之規(guī)定：“未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設;

尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的,，限期改正,，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的，限期拆除,，不能拆除的，沒收實物或者違法收入,，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款,。”

可知,，要認定建筑物是違法建筑物應當由建筑物所在地的縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出的處罰決定書為依據(jù),，其他任何部門都沒有這樣的行政處罰權。由此可知,，負責拆遷的執(zhí)行部門是沒有權利認定違章建筑的,。

二，認定違章建筑所依據(jù)的法律和原則,；

認定違章建筑應該依據(jù)相關的法律法規(guī)一般包括《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》,、《土地管理法》等。還要符合幾個原則：

1,、法不溯及以往原則,，即相關法律出臺之前的建筑物不可用本法律法規(guī)作為依據(jù)；

2,、教育為主,，處罰為輔，寬嚴相濟原則,，即能從輕處罰的不可使用從重處罰,；

3歷史遺留問題，不得認定違章建筑的原則,。

三,，認定違章建筑程序的合法性;

根據(jù)《行政強制法》，行政機關認定以及拆除建筑時,，首先是要去建筑物所在地進行實地的檢查和勘驗,；對房屋所有權進行確定,；然后對被拆遷人進行書面公告，限期要求被拆遷人自行拆除,，給予說明維權途徑和期限,，過了復議和訴訟期限，又不拆除的,，行政機關才可以依法強制拆除,，但是要依法送達行政執(zhí)法行為告知書、限期拆除事先告知書即不告知被拆遷人自行拆除不得強拆,，在被拆遷人享有訴權的法定期限內也不得強拆,。

拆遷中，你的房子被認定為違章建筑了,，不要著急,，可以從以上幾個方面分析，最后通過法律方式維權,，保護自己的合法權益,。

違章建筑的界定與處理

續(xù)二、違建認定的必備程序

首先必須有國土資源部門的立案登記并調查,。

行政機關在調查或者進行檢查時,，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件,。當事人或者有關人員應當如實回答詢問,，并協(xié)助調查或者檢查，不得阻撓,。

當事人有權進行陳述和申辯,，行政機關必須充分聽取當事人的意見。對于違建的認定,，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;當事人要求聽證的,，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用,。

必須有規(guī)劃部門的認定和處理,。

調查終結，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,，作出行政處罰決定,。行政機關負責人應當對調查結果進行審查，確有應受行政處罰的違法行為的,，需制作行政處罰決定書,。