近日,，筆者注意到一則信息：2月15日，余杭看守所管教民警受到一份特殊的申請(qǐng),，是在押人員程某寫(xiě)的“捐款申請(qǐng)”,，他提出捐款10萬(wàn)元，用于余杭區(qū)抗擊新冠肺炎的衛(wèi)生防疫工作,。收到程某的捐款申請(qǐng)后,，余杭區(qū)看守所立即與余杭區(qū)紅十字會(huì)聯(lián)系，了解捐贈(zèng)相關(guān)要求和程序,，在征得程某本人同意的情況下,，由程某寫(xiě)下委托書(shū)，委托其妻子代為捐款,。后,，妻子替丈夫完成了心愿。

于是,，有人認(rèn)為,，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條“根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定…具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn),?！敝?guī)定,，程某的行為可以評(píng)價(jià)為立功。但,，筆者認(rèn)為程某捐款的行為并不能評(píng)價(jià)為立功,，倒是可以作為其酌定量刑情節(jié)。

在討論程某疫情期間捐款行為是否可以評(píng)價(jià)為立功之前,，必須先厘清什么是立功以及立功制度的實(shí)質(zhì)性問(wèn)題,？如果說(shuō)這個(gè)問(wèn)題搞不清、弄不明,，談程某行為是否可以評(píng)價(jià)為立功沒(méi)有任何意義,。

立功，是指犯罪人犯罪后揭發(fā)他人的犯罪行為,，查證屬實(shí),，或者提供重要線(xiàn)索，從而得以偵破其他案件,，以及其他有利于預(yù)防,、查獲、制裁犯罪的行為,。刑法之所以設(shè)立立功制度,，其實(shí)質(zhì)根據(jù)有兩點(diǎn)：

1、從法律上講,，行為人在犯罪后揭發(fā)他人的犯罪行為,，或者提供重要線(xiàn)索，從而得以偵破其他案件,，這表明行為人對(duì)于犯罪行為的痛恨,、因而其再犯罪的可能性有所減小,；2,、從政策上講，揭發(fā)他人的犯罪行為,，或者提供重要線(xiàn)索,，有利于司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)、偵破其他犯罪案件,，從而實(shí)現(xiàn)刑法的確證,。

首先，根據(jù)同類(lèi)解釋規(guī)則,，立功僅限于與抑制犯罪有關(guān)的舉止,，因?yàn)椤缎谭ā返?8條所列舉的兩種立功表現(xiàn)是有利于查獲犯罪的舉止，即使進(jìn)行擴(kuò)大解釋?zhuān)仓荒苁窍抻谂c預(yù)防,、查獲,、制裁犯罪有關(guān)的舉止,。

其次，前述有關(guān)的立法根據(jù)也表明,，只有表明犯罪人對(duì)犯罪的痛恨,、再犯罪可能性有所減少、有利于司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn),、偵破其他犯罪案件的舉止,，才屬于立功。所以,，絕對(duì)不能將犯罪人任何良好表現(xiàn)都認(rèn)定為立功,。程某捐款十萬(wàn)元的行為，不一定表明他對(duì)犯罪的痛恨和再犯罪可能性減少,，更不是有利于司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn),、偵破其他犯罪案件的行為。

所以,，不管是根據(jù)同類(lèi)解釋規(guī)則,，還是根據(jù)立功制度的根據(jù),，都不宜將與預(yù)防,、查獲、制裁犯罪無(wú)關(guān)的舉止認(rèn)定為犯罪,。但是,，程某的舉止可以作為酌定量刑的情節(jié)予以考慮。