商業(yè)秘密是不為公眾所知悉,，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息,。對于企業(yè)來說,，商業(yè)秘密是一種可以帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益的無形資產(chǎn)，更是某些高科技企業(yè)賴以生存發(fā)展的資本,，因此保護(hù)商業(yè)秘密有極大的意義,。實(shí)踐中，用人單位通過與職工訂立保密協(xié)議來保護(hù)商業(yè)秘密是最常見的有效方法,。

由于商業(yè)秘密本身的經(jīng)濟(jì)價值,，簽訂保密協(xié)議對企業(yè)的重要性不言而喻；但對職工而言,，簽訂保密協(xié)議意味著加重自身義務(wù),，也可能因此限制了擇業(yè)自由和發(fā)展空間，所以說兩者之間是一種矛盾對立的關(guān)系,，其簽訂和履行都存在一定難度,。用人單位和職工因簽訂和履行保密協(xié)議也很容易引發(fā)糾紛，所以員工在簽訂保密協(xié)議時應(yīng)當(dāng)注意相關(guān)問題,。 

簽訂保密協(xié)議時應(yīng)注意的問題 

在簽訂保密協(xié)議時,，雙方既可在《勞動合同》中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協(xié)議,。但不管采用哪種方式,，都應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式，并做到條款清晰明白,，語言沒有歧義,。具體包括以下幾點(diǎn)： 

1、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則,，兼顧雙方的利益,。我國《勞動法》第20條規(guī)定：雙方當(dāng)事人可以通過平等協(xié)商約定保密事項，這是勞動領(lǐng)域中關(guān)于訂立保密協(xié)議的法律依據(jù)?！逗贤ā返?5條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù),。按照上述規(guī)定，用人單位有權(quán)采取措施保護(hù)商業(yè)秘密,，但在訂立保密協(xié)議時應(yīng)注意不能侵犯勞動者的合法權(quán)利,；勞動者有擇業(yè)的自由，但在行使權(quán)利時同樣不得損害用人單位的商業(yè)秘密,。因此,，保密協(xié)議跟其它協(xié)議一樣，首先必須遵循公平,、平等的原則,，才具有法律效力。

2,、應(yīng)當(dāng)明確保密范圍,。不同的企業(yè)和同一企業(yè)的不同時期,，所持的商業(yè)秘密是不一樣的,，因而保密范圍、內(nèi)容也有所變化,。在約定保密內(nèi)容時,，務(wù)必把需要保密的對象、范圍,、內(nèi)容和期限等明確下來,，清晰當(dāng)事人的義務(wù)和責(zé)任。此外,，當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和職工個人勞動成果雙重性質(zhì)時,，例如廣告公司策劃人員完成的創(chuàng)意工作、IT公司技術(shù)人員完成編程,、數(shù)據(jù)庫等,，應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)是屬于個人的著作權(quán)還是屬于公司的商業(yè)秘密？當(dāng)事人是否要承擔(dān)保密義務(wù),？保密范圍是協(xié)議的重要部分,，因此有必要在協(xié)議中寫清楚。

3,、應(yīng)當(dāng)明確保密主體和保密義務(wù),。商業(yè)秘密的保密主體一般僅限于職工。對于保密崗位和技術(shù)崗位,，要求其不得披露,、公開、出借、贈與,、出租,、轉(zhuǎn)讓、處分或者協(xié)助第三人侵犯公司的商業(yè)秘密,。除上述涉密崗位以外,，一般員工（包括不承擔(dān)保密義務(wù)的人員）在工作中有意或無意獲悉公司的商業(yè)秘密時，也應(yīng)該列入保密主體的范圍,，承擔(dān)保密責(zé)任,。此外，那些掌握了商業(yè)秘密的職工的家屬,、朋友,，對保守商業(yè)秘密也應(yīng)該負(fù)有同等義務(wù)。

保密義務(wù)還應(yīng)該明確期限,。雖然按照法律的規(guī)定,，不得侵犯公司商業(yè)秘密的義務(wù)不因《勞動合同》的解除、終止而免除,，但由于商業(yè)秘密存在過期,、被公開或被淘汰的情況，因此最好還是約定保密義務(wù)的起止時間,，以免引起不必要的糾紛,。此外，保密主體在用人單位授權(quán),、司法調(diào)查或用于個人學(xué)習(xí)研究等特殊情況下使用商業(yè)秘密的,，均可不視為違約。 

3,、采取競業(yè)限制,、脫密期保護(hù)等特殊方式操作時應(yīng)當(dāng)規(guī)范。 

競業(yè)限制是保護(hù)商業(yè)秘密的一種特殊方式,，一般要求在職職工不得到同類企業(yè)兼職,；離職后未經(jīng)同意不得到企業(yè)競爭對手任職；不得自行組建同類企業(yè)參與競爭,；不得唆使原單位的其他員工接受外界聘用,；不為企業(yè)競爭對手提供咨詢、建議等服務(wù)等等,。但這種方式有時間上的限制,，參照勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》、國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》等文件,，競業(yè)限制的時間一般不得超過3年,。此外,，用人單位還必須支付一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，一般按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的2/3,。如果違反以上有關(guān)規(guī)定,，則《競業(yè)限制協(xié)議》的效力帶有瑕疵。 

約定脫密期也是一種特殊的保護(hù)方式,。它的適用對象一般只限于掌握企業(yè)重要商業(yè)秘密的技術(shù)人員和管理人員,。用人單位可采取調(diào)換崗位、變更勞動合同內(nèi)容等措施,，對有關(guān)人員做脫密處理,。但在脫密期的時間問題上，應(yīng)當(dāng)參照《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》等規(guī)定,，一般不得超過《勞動合同》解除或終止前的6個月,。

4、應(yīng)當(dāng)明確違約的情形及法律責(zé)任,。違約責(zé)任可按照《合同法》的規(guī)定處理,，即約定一定數(shù)額或比例的違約金，違約金不足彌補(bǔ)實(shí)際損失的,，可按實(shí)際損失賠償,。需要注意的是，違約金數(shù)額不得過高,，一般不超過職工所知悉的公司商業(yè)秘密的許可使用價格,；職工違反競業(yè)限制條款的,，違約金一般不超過補(bǔ)償費(fèi)的1至2倍,。

履行保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題

簽訂一份合法、完善的保密協(xié)議不容易,，保密協(xié)議的履行更加不是一件簡單的事,，為避免糾紛，至少應(yīng)當(dāng)做到以下幾點(diǎn)： 

1,、雙方共同做好保密工作,。首先，用人單位自身應(yīng)當(dāng)注重技術(shù)秘密和經(jīng)營信息的安全,。凡涉及商業(yè)秘密的一切資料包括于合同,、協(xié)議、計劃書,、客戶名單,、技術(shù)圖紙、軟件程序,、數(shù)據(jù)庫源碼,、磁盤、備忘錄、書信,、傳真,、筆記等文字資料及有關(guān)物品，都必須進(jìn)行嚴(yán)格的管理及保護(hù),，防止資料丟失,、被盜或被篡改。作為職工一方,，則應(yīng)當(dāng)自覺遵守公司的各項規(guī)章制度,，認(rèn)真履行保密協(xié)議的義務(wù)，避免侵犯他人的商業(yè)秘密而承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,。只有雙方共同切實(shí)做好保密工作,，才能使保密協(xié)議得以順利執(zhí)行，大大減少商業(yè)秘密泄露,、披露的渠道,，從而減少商業(yè)秘密糾紛。

2,、按約定支付保密費(fèi)或競業(yè)限制補(bǔ)償金?，F(xiàn)實(shí)中涉及商業(yè)秘密的勞動爭議案件中，很多糾紛是由于用人單位沒有按約定支付保密費(fèi)或競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)引起的,。這種行為已經(jīng)構(gòu)成了違約,，守約方可以用來對抗保密義務(wù)，結(jié)果必然導(dǎo)致保密協(xié)議的目的無法實(shí)現(xiàn),。因此,，如果保密協(xié)議中約定了保密費(fèi)或競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額,、時間和方式支付,。

3、侵犯商業(yè)秘密的法律救濟(jì),。

（1）勞動法上的救濟(jì),。原勞動部規(guī)定，職工違反保密協(xié)議造成用人單位損失的,，應(yīng)當(dāng)按《反不正當(dāng)競爭法》第20條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用,。以上規(guī)定適用于保密協(xié)議沒有明確違約責(zé)任的情況，如果保密協(xié)議對違約責(zé)任的承擔(dān)方式已作明確約定,，應(yīng)按雙方的意思表示處理,。此外，對于其它用人單位招用尚未解除勞動合同的職工,，構(gòu)成共同侵權(quán)對原用人單位造成損失的,，除職工承擔(dān)賠償責(zé)任外,，可同時要求該單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，其份額一般不低于賠償總額的70%,。

（2）民法上的救濟(jì),。侵犯他人商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上屬于民事侵權(quán)行為，按照《民法通則》,、《民事訴訟法》等規(guī)定,，被侵害人可以直接提起訴訟追究其民事責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第11條也作出規(guī)定：“原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的,，新的用人單位和勞動者列為共同被告”。因此,，除了勞動仲裁方式以外,，用人單位還可采用民事訴訟途徑維權(quán)。用人單位在索賠時,，如果被造成的損失難以確定時,，可參照《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定將賠償額計算為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤。 

（3）刑法上的救濟(jì),。違反保密協(xié)議侵犯他人商業(yè)秘密性質(zhì)嚴(yán)重的,，可以構(gòu)成刑事犯罪。按照《刑法》第219條的規(guī)定,，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人（企業(yè)）造成重大損失的,，處3年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金,，造成特別嚴(yán)重后果的,，處3年以上7年以下有期徒刑并處罰金。在追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任,，用人單位還可同時根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第7章的規(guī)定,，提起附帶民事訴訟，要求侵權(quán)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任,。 

有些單位與員工簽訂保密協(xié)議，而有些公司卻與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議,，后者其實(shí)是發(fā)達(dá)國家企業(yè)較廣泛采用的一種特殊的商業(yè)秘密保護(hù)措施,，近年來也被我國企業(yè)大量引進(jìn)使用，但在實(shí)踐中往往與保密協(xié)議混為一談,，不加區(qū)分,，進(jìn)人必簽，導(dǎo)致大量的競業(yè)禁止協(xié)議被認(rèn)定無效,。所以實(shí)踐中我們還應(yīng)區(qū)分保密協(xié)議與競業(yè)禁止,，擇一簽訂即可,。