認(rèn)定肖像權(quán)被侵害,，有一定的原則。按照中國民法通則規(guī)定,，只要符合這樣三個要件,，即可認(rèn)定構(gòu)成侵害肖像權(quán)的民事責(zé)任：一是有損害事實(shí)的發(fā)生。如被攝者肖像權(quán)受到侵害后,，受害人的名譽(yù),、地位、身份受到打擊帶來了精神上的痛苦,，主要體現(xiàn)為肖像權(quán)人就其肖像獲取財(cái)產(chǎn)利益的可能性減少,，這里包括直接和間接的損失、包括精神損害和物質(zhì)損害,。二是侵權(quán)人主觀上有過錯（這里包含故意和過失）,。即攝影活動中確有法律、法規(guī)禁止的行為,，非法侵害他人肖像權(quán)的,，即可認(rèn)定有過錯。三是損害事實(shí)和侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系,。這種有因果關(guān)系必須是攝影者的行為與損害結(jié)果之間的內(nèi)在,、本質(zhì)、必然的聯(lián)系,。

在攝影活動中情形

從嚴(yán)格意義上來說,，在攝影活動中，只要有下列情形之一,，即可被視為侵害他人肖像權(quán),。

一、在沒有阻卻違法事由情況下,，未經(jīng)肖像權(quán)人的同意使用其肖像的行為,。

未經(jīng)肖像權(quán)人同意而使用其肖像的行為,，也稱為“不當(dāng)使用他人肖像”。中國民法有關(guān)肖像權(quán)的法律規(guī)定基本上是針對肖像的“不當(dāng)使用”而規(guī)定的,。這種不當(dāng)使用區(qū)分為：“以營利為目的”和“非以營利為目的”的非法使用,。我們不能認(rèn)為只要不以營利為目的，或者雖經(jīng)肖像權(quán)人同意,，就可以非營利地任意使用公民的肖像,，這種理解是片面的。中國《民法通則》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán),，未經(jīng)本人同意,，不得以營利為目的使用公民的肖像?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》第139條,，對這種侵權(quán)行為限制在：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告,、商標(biāo),、裝飾櫥窗等”范圍。第150條規(guī)定：“公民的姓名權(quán),、肖像權(quán),、名譽(yù)權(quán)受到傷害的，有權(quán)要求停止侵害,，恢復(fù)名譽(yù),，消除影響，賠禮道歉,，并可要求賠償損失,。”

在未經(jīng)本人同意,，非以營利為目的的使用他人肖像的行為中,，只有具有阻卻違法事由的行為才是合法行為。如為新聞報(bào)道,、公安機(jī)關(guān)為緝拿犯罪嫌疑人而發(fā)的“通緝令”等等,。

肖像權(quán)與姓名權(quán)一樣，具有專有權(quán),，對于自己的肖像的占有,、使用和處分，只能歸公民本人所有,，未經(jīng)本人同意,，他人不得享有。侵犯肖像權(quán)的行為，不在于以盈利為目的使用公民肖像,，而在于不尊重公民對其肖像的專有權(quán),。因此，無論出于何種目的,，將公民肖像予以復(fù)制,、傳播、展覽等,，都應(yīng)征得公民的同意,，否則就構(gòu)成對肖像權(quán)的侵害。

二,、擅自制作他人肖像（包括擁有他人照片）,。

未經(jīng)本人同意，擅自創(chuàng)制,、占有他人肖像（照片）的行為。對于攝影人來說,，就是偷拍他人的照片行為,。

肖像是公民“人格”外在表現(xiàn)，只有本人有權(quán)決定是否再現(xiàn)自己的形象,。至于制作（拍攝）的肖像作品,，是為了公開發(fā)表，還是以私藏為目的,，并不影響侵害肖像權(quán)行為的構(gòu)成,。就是說：雖不加公開的使用，也同樣地構(gòu)成侵權(quán),，如照相館私自加印顧客照片保存等,。

三、惡意侮辱,、污損他人肖像,。

即不法行為人惡意的以侮辱、丑化,、玷污,、毀損等的方式，侵害他人的肖像或破壞他人肖像的完整性,。包括涂改,、歪曲、焚燒,、撕扯或倒掛他人照片,，這樣的行為不僅構(gòu)成對肖像權(quán)的侵害，還往往會構(gòu)成對名譽(yù)權(quán)的侵害。