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一,、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的,。
承包人應(yīng)當(dāng)具有與所承包工程相適應(yīng)的資質(zhì)證書,否則所訂立合同無效,。主要表現(xiàn)在:
(一)施工單位無證,、無照承包工程,所簽訂的合同無效,,不過一般的農(nóng)建工程除外;
(二)施工單位超越經(jīng)營范圍,、資質(zhì)等級承包工程所簽訂的合同無效;
(三)建筑公司的分支機構(gòu)對外承包工程所簽訂的合同無效;
(四)兩個施工單位聯(lián)合共同承包工程的,應(yīng)按資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承包,,否則合同無效,。應(yīng)當(dāng)注意,根據(jù)《建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定,,承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同,,在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級,不能按照無效合同處理,。
二,、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
《建筑法》第26條規(guī)定,,禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書,、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程,。因此,,施工單位借用、冒用,、盜用營業(yè)執(zhí)照,、資質(zhì)證書承包工程所簽訂的合同應(yīng)當(dāng)無效。
三,、建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的合同無效
《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定,,在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計,、施工,、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標(biāo):
(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施,、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益,、公眾安全的項目;
(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;
(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目,。
按該法規(guī)定,,中標(biāo)是發(fā)包單位與承建單位簽訂建設(shè)施工合同的前提條件。中標(biāo)無效必然導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效,。
四,、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的合同無效
(一)《建筑法》第67條規(guī)定,,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責(zé)令改正,,沒收違法所得,,并處罰款……從而將此兩類行為定性為違反行政法禁止性規(guī)定的行為。
(二)《合同法》也有同樣規(guī)定禁止非法轉(zhuǎn)包和違法分包,。承包人由此所實際取得的收益,,根據(jù)建筑立法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,類同于出借建筑法定資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)因出借行為取得的利益,,和無資質(zhì)建筑企業(yè)因借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同取得的利益,,均屬于非法所得,應(yīng)由法院在訴訟中予以收繳,。
(三)結(jié)合國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條第2款規(guī)定,,違法分包,是指:
1.總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
2.建設(shè)工程總承包合同中未有約定,,又未經(jīng)建設(shè)單位認可,,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
3.施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
4.分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),,直接將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給他人。
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