一,、案情介紹

原告意大利費(fèi)列羅公司（以下簡(jiǎn)稱費(fèi)列羅公司）訴稱：被告蒙特莎（張家港）食品有限公司（以下簡(jiǎn)稱蒙特莎公司）仿冒原告產(chǎn)品，擅自使用與原告知名商品特有的包裝,、裝潢相同或近似的包裝,、裝潢，使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆,。被告蒙特莎公司的上述行為及被告天津經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)正元行銷有限公司（以下簡(jiǎn)稱正元公司）銷售仿冒產(chǎn)品的行為已給原告造成重大經(jīng)濟(jì)損失,。請(qǐng)求判令蒙特莎公司不得生產(chǎn)、銷售,，正元公司不得銷售符合前述費(fèi)列羅公司巧克力產(chǎn)品特有的任意一項(xiàng)或者幾項(xiàng)組合的包裝,、裝潢的產(chǎn)品或者任何與費(fèi)列羅公司的上述包裝、裝潢相似的足以引起消費(fèi)者誤認(rèn)的巧克力產(chǎn)品,，并賠禮道歉,、消除影響、承擔(dān)訴訟費(fèi)用,，蒙特莎公司賠償損失300萬元,。

被告蒙特莎公司辯稱：原告涉案產(chǎn)品在中國(guó)境內(nèi)市場(chǎng)并沒有被相關(guān)公眾所知悉，而蒙特莎公司生產(chǎn)的金莎巧克力產(chǎn)品在中國(guó)境內(nèi)消費(fèi)者中享有很高的知名度,，屬于知名商品,。原告訴請(qǐng)中要求保護(hù)的包裝、裝潢是國(guó)內(nèi)外同類巧克力產(chǎn)品的通用包裝,、裝潢,，不具有獨(dú)創(chuàng)性和特異性。蒙特莎公司生產(chǎn)的金莎巧克力使用的包裝,、裝潢是其和專業(yè)設(shè)計(jì)人員合作開發(fā)的,，并非仿冒他人已有的包裝、裝潢,。普通消費(fèi)者只需施加一般的注意,就不會(huì)混淆原,、被告各自生產(chǎn)的巧克力產(chǎn)品。原告認(rèn)為自己產(chǎn)品的包裝涵蓋了商標(biāo),、外觀設(shè)計(jì),、著作權(quán)等多項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán),，但未明確指出被控侵權(quán)產(chǎn)品的包裝、裝潢具體侵犯了其何種權(quán)利,，其起訴要求保護(hù)的客體模糊不清,。故原告起訴無事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求,。

法院經(jīng)審理查明：費(fèi)列羅公司于1946年在意大利成立,，1982年其生產(chǎn)的費(fèi)列羅巧克力投放市場(chǎng)，曾在亞洲多個(gè)國(guó)家和地區(qū)的電視,、報(bào)刊,、雜志發(fā)布廣告。在我國(guó)臺(tái)灣和香港地區(qū),，費(fèi)列羅巧克力取名“金莎”巧克力,，并分別于1990年6月和1993年在我國(guó)臺(tái)灣和香港地區(qū)注冊(cè)“金莎”商標(biāo)。1984年2月,，費(fèi)列羅巧克力通過中國(guó)糧油食品進(jìn)出口總公司采取寄售方式進(jìn)入了國(guó)內(nèi)市場(chǎng),，主要在免稅店和機(jī)場(chǎng)商店等當(dāng)時(shí)政策所允許的場(chǎng)所銷售，并延續(xù)到1993年前,。1986年10月,，費(fèi)列羅公司在中國(guó)注冊(cè)了“FERRERO ROCHER”和圖形（橢圓花邊圖案）以及其組合的系列商標(biāo)，并在中國(guó)境內(nèi)銷售的巧克力商品上使用,。費(fèi)列羅巧克力使用的包裝,、裝潢的主要特征是：1.每一粒球狀巧克力用金色紙質(zhì)包裝；2.在金色球狀包裝上配以印有“FERRERO ROCHER”商標(biāo)的橢圓形金邊標(biāo)簽作為裝潢,；3.每一粒金球狀巧克力均有咖啡色紙質(zhì)底托作為裝潢,；4.若干形狀的塑料透明包裝,，以呈現(xiàn)金球狀內(nèi)包裝,；5.塑料透明包裝上使用橢圓形金邊圖案作為裝潢，橢圓形內(nèi)配有產(chǎn)品圖案和商標(biāo),，并由商標(biāo)處延伸出紅金顏色的綬帶狀圖案,。費(fèi)列羅巧克力產(chǎn)品的8粒裝、16粒裝,、24粒裝以及30粒裝立體包裝于1984年在世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織申請(qǐng)為立體商標(biāo),。費(fèi)列羅公司自1993年開始，以廣東,、上海,、北京地區(qū)為核心逐步加大費(fèi)列羅巧克力在國(guó)內(nèi)的報(bào)紙、期刊和室外廣告的宣傳力度,，相繼在一些大中城市設(shè)立專柜進(jìn)行銷售,，并通過贊助一些商業(yè)和體育活動(dòng),，提高其產(chǎn)品的知名度。2000年6月,，其“FERRERO ROCHER”商標(biāo)被國(guó)家工商行政管理部門列入全國(guó)重點(diǎn)商標(biāo)保護(hù)名錄,。我國(guó)廣東、河北等地工商行政管理部門曾多次查處仿冒費(fèi)列羅巧克力包裝,、裝潢的行為,。

蒙特莎公司是1991年12月張家港市乳品一廠與比利時(shí)費(fèi)塔代爾有限公司合資成立的生產(chǎn)、銷售各種花色巧克力的中外合資企業(yè),。張家港市乳品一廠自1990年開始生產(chǎn)金莎巧克力,，并于1990年4月23日申請(qǐng)注冊(cè)“金莎”文字商標(biāo)，1991年4月經(jīng)國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè),。2002年,，張家港市乳品一廠向蒙特莎公司轉(zhuǎn)讓“金莎”商標(biāo)，于2002年11月25日提出申請(qǐng),，并于2004年4月21日經(jīng)國(guó)家工商管理總局商標(biāo)局核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓,。由此蒙特莎公司開始生產(chǎn)、銷售金莎巧克力,。蒙特莎公司生產(chǎn),、銷售金莎巧克力產(chǎn)品，其除將“金莎”更換為“金莎TRESOR DORE”組合商標(biāo)外,，仍延續(xù)使用張家港市乳品一廠金莎巧克力產(chǎn)品使用的包裝,、裝潢。被控侵權(quán)的金莎TRESOR DORE巧克力包裝,、裝潢為：每粒金莎TRESOR DORE巧克力呈球狀并均由金色錫紙包裝,；在每粒金球狀包裝頂部均配以印有“金莎TRESOR DORE”商標(biāo)的橢圓形金邊標(biāo)簽；每粒金球狀巧克力均配有底面平滑無褶皺,、側(cè)面帶波浪褶皺的呈碗狀的咖啡色紙質(zhì)底托,；外包裝為透明塑料紙或塑料盒；外包裝正中處使用橢圓金邊圖案,，內(nèi)配產(chǎn)品圖案及金莎TRESOR DORE商標(biāo),，并由此延伸出紅金色綬帶。以上特征與費(fèi)列羅公司起訴中請(qǐng)求保護(hù)的包裝,、裝潢在整體印象和主要部分上相近似,。正元公司為蒙特莎公司生產(chǎn)的金莎TRESOR DORE巧克力在天津市的經(jīng)銷商。2003年1月,費(fèi)列羅公司經(jīng)天津市公證處公證,，在天津市河?xùn)|區(qū)正元公司處購(gòu)買了被控侵權(quán)產(chǎn)品,。

二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

1,、關(guān)于費(fèi)列羅巧克力是否為在先知名商品,；

2,、關(guān)于費(fèi)列羅巧克力使用的包裝、裝潢是否具有特有性,；

3,、關(guān)于相關(guān)公眾是否容易對(duì)費(fèi)列羅巧克力與金莎TRESOR DORE巧克力引起混淆、誤認(rèn),。

三,、法律分析

最高人民法院認(rèn)為：本案主要涉及費(fèi)列羅巧克力是否為在先知名商品，費(fèi)列羅巧克力使用的包裝,、裝潢是否為特有的包裝,、裝潢，以及蒙特莎公司生產(chǎn)的金莎TRESOR DORE巧克力使用包裝,、裝潢是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為等爭(zhēng)議焦點(diǎn)問題,。

1、關(guān)于費(fèi)列羅巧克力是否為在先知名商品

根據(jù)中國(guó)糧油食品進(jìn)出口總公司與費(fèi)列羅公司簽訂的寄售合同,、寄售合同確認(rèn)書等證據(jù),，二審法院認(rèn)定費(fèi)列羅巧克力自1984年開始在中國(guó)境內(nèi)銷售無誤。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所指的知名商品,，是在中國(guó)境內(nèi)具有一定的市場(chǎng)知名度,，為相關(guān)公眾所知悉的商品。在國(guó)際已知名的商品,，我國(guó)法律對(duì)其特有名稱,、包裝、裝潢的保護(hù),，仍應(yīng)以在中國(guó)境內(nèi)為相關(guān)公眾所知悉為必要,。其所主張的商品或者服務(wù)具有知名度，通常系由在中國(guó)境內(nèi)生產(chǎn),、銷售或者從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而產(chǎn)生,。認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時(shí)間,、銷售區(qū)域,、銷售額和銷售對(duì)象,，進(jìn)行宣傳的持續(xù)時(shí)間,、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素,，進(jìn)行綜合判斷,；也不排除適當(dāng)考慮國(guó)外已知名的因素。本案二審判決中關(guān)于“對(duì)商品知名狀況的評(píng)價(jià)應(yīng)根據(jù)其在國(guó)內(nèi)外特定市場(chǎng)的知名度綜合判定,，不能理解為僅指在中國(guó)境內(nèi)知名的商品”的表述欠當(dāng),，但根據(jù)費(fèi)列羅巧克力進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)的時(shí)間,、銷售情況以及費(fèi)列羅公司進(jìn)行的多種宣傳活動(dòng)，認(rèn)定其屬于在中國(guó)境內(nèi)的相關(guān)市場(chǎng)中具有較高知名度的知名商品正確,。蒙特莎公司關(guān)于費(fèi)列羅巧克力在中國(guó)境內(nèi)市場(chǎng)知名的時(shí)間晚于金莎TRESOR DORE巧克力的主張不能成立,。此外，費(fèi)列羅公司費(fèi)列羅巧克力的包裝,、裝潢使用在先,，蒙特莎公司主張其使用的涉案包裝、裝潢為自主開發(fā)設(shè)計(jì)缺乏充分證據(jù)支持,，二審判決認(rèn)定蒙特莎公司擅自使用費(fèi)列羅巧克力特有包裝,、裝潢正確。

2,、關(guān)于費(fèi)列羅巧克力使用的包裝,、裝潢是否具有特有性

盛裝或者保護(hù)商品的容器等包裝，以及在商品或者其包裝上附加的文字,、圖案,、色彩及其排列組合所構(gòu)成的裝潢，在其能夠區(qū)別商品來源時(shí),，即屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的特有包裝,、裝潢。費(fèi)列羅公司請(qǐng)求保護(hù)的費(fèi)列羅巧克力使用的包裝,、裝潢系由一系列要素構(gòu)成,。如果僅僅以錫箔紙包裹球狀巧克力，采用透明塑料外包裝,，呈現(xiàn)巧克力內(nèi)包裝等方式進(jìn)行簡(jiǎn)單的組合,，所形成的包裝、裝潢因無區(qū)別商品來源的顯著特征而不具有特有性,；而且這種組合中的各個(gè)要素也屬于食品包裝行業(yè)中通用的包裝,、裝潢元素，不能被獨(dú)占使用,。但是,，錫紙、紙托,、塑料盒等包裝材質(zhì)與形狀,、顏色的排列組合有很大的選擇空間；將商標(biāo)標(biāo)簽附加在包裝上,，該標(biāo)簽的尺寸,、圖案、構(gòu)圖方法等亦有很大的設(shè)計(jì)自由度。在可以自由設(shè)計(jì)的范圍內(nèi),，將包裝,、裝潢各要素獨(dú)特排列組合，使其具有區(qū)別商品來源的顯著特征,，可以構(gòu)成商品特有的包裝,、裝潢。費(fèi)列羅巧克力所使用的包裝,、裝潢因其構(gòu)成要素在文字,、圖形、色彩,、形狀,、大小等方面的排列組合具有獨(dú)特性，形成了顯著的整體形象,，且與商品的功能性無關(guān),，經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間使用和大量宣傳，已足以使相關(guān)公眾將上述包裝,、裝潢的整體形象與費(fèi)列羅公司的費(fèi)列羅巧克力商品聯(lián)系起來,，具有識(shí)別其商品來源的作用，應(yīng)當(dāng)屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第二項(xiàng)所保護(hù)的特有的包裝,、裝潢,。蒙特莎公司關(guān)于判定涉案包裝、裝潢為特有,，會(huì)使巧克力行業(yè)的通用包裝,、裝潢被費(fèi)列羅公司排他性獨(dú)占使用，壟斷國(guó)內(nèi)球形巧克力市場(chǎng)等理由,，不能成立,。

3、關(guān)于相關(guān)公眾是否容易對(duì)費(fèi)列羅巧克力與金莎TRESOR DORE巧克力引起混淆,、誤認(rèn)

對(duì)商品包裝,、裝潢的設(shè)計(jì)，不同經(jīng)營(yíng)者之間可以相互學(xué)習(xí),、借鑒,，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新設(shè)計(jì)，形成有明顯區(qū)別各自商品的包裝,、裝潢,。這種做法是市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)和競(jìng)爭(zhēng)的必然要求。就本案而言,，蒙特莎公司可以充分利用巧克力包裝,、裝潢設(shè)計(jì)中的通用要素，自由設(shè)計(jì)與他人在先使用的特有包裝,、裝潢具有明顯區(qū)別的包裝,、裝潢。但是,，對(duì)他人具有識(shí)別商品來源意義的特有包裝,、裝潢，則不能作足以引起市場(chǎng)混淆,、誤認(rèn)的全面模仿,，否則就會(huì)構(gòu)成不正當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中規(guī)定的混淆,、誤認(rèn),，是指足以使相關(guān)公眾對(duì)商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營(yíng)者具有許可使用,、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系,。本案中，由于費(fèi)列羅巧克力使用的包裝,、裝潢的整體形象具有區(qū)別商品來源的顯著特征,，蒙特莎公司在其巧克力商品上使用的包裝、裝潢與費(fèi)列羅巧克力特有包裝,、裝潢,，又達(dá)到在視覺上非常近似的程度。即使雙方商品存在價(jià)格,、質(zhì)量,、口味、消費(fèi)層次等方面的差異和廠商名稱,、商標(biāo)不同等因素,，也未免使相關(guān)公眾易于誤認(rèn)金莎TRESOR DORE巧克力與費(fèi)列羅巧克力存在某種經(jīng)濟(jì)上的聯(lián)系。據(jù)此,，再審申請(qǐng)人關(guān)于本案相似包裝,、裝潢不會(huì)構(gòu)成消費(fèi)者混淆、誤認(rèn)的理由不能成立,。

綜上,，蒙特莎公司在其生產(chǎn)的金莎TRESOR DORE巧克力商品上，擅自使用與費(fèi)列羅公司的費(fèi)列羅巧克力特有的包裝,、裝潢相近似的包裝,、裝潢，足以引起相關(guān)公眾對(duì)商品來源的混淆,、誤認(rèn),，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

四、裁判結(jié)果

天津市第二中級(jí)人民法院于2005年2月7日作出（2003）二中民三初字第63號(hào)民事判決：判令駁回費(fèi)列羅公司對(duì)蒙特莎公司,、正元公司的訴訟請(qǐng)求,。費(fèi)列羅公司提起上訴，天津市高級(jí)人民法院于2006年1月9日作出（2005）津高民三終字第36號(hào)判決：1.撤銷一審判決,；2.蒙特莎公司立即停止使用金莎TRESOR DORE系列巧克力侵權(quán)包裝,、裝潢；3.蒙特莎公司賠償費(fèi)列羅公司人民幣700000元,，于本判決生效后十五日內(nèi)給付,；4.責(zé)令正元公司立即停止銷售使用侵權(quán)包裝、裝潢的金莎TRESOR DORE系列巧克力,；5.駁回費(fèi)列羅公司其他訴訟請(qǐng)求,。蒙特莎公司不服二審判決，向最高人民法院提出再審申請(qǐng),。最高人民法院于2008年3月24日作出（2006）民三提字第3號(hào)民事判決：1.維持天津市高級(jí)人民法院（2005）津高民三終字第36號(hào)民事判決第一項(xiàng),、第五項(xiàng)；2.變更天津市高級(jí)人民法院（2005）津高民三終字第36號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：蒙特莎公司立即停止在本案金莎TRESOR DORE系列巧克力商品上使用與費(fèi)列羅系列巧克力商品特有的包裝,、裝潢相近似的包裝,、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為；3.變更天津市高級(jí)人民法院（2005）津高民三終字第36號(hào)民事判決第三項(xiàng)為：蒙特莎公司自本判決送達(dá)后十五日內(nèi),，賠償費(fèi)列羅公司人民幣500000元,；4.變更天津市高級(jí)人民法院（2005）津高民三終字第36號(hào)民事判決第四項(xiàng)為：責(zé)令正元公司立即停止銷售上述金莎TREDOR DORE系列巧克力商品。

五,、裁判依據(jù)

《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第二項(xiàng),。