一,、定義

交易習(xí)慣是指人們?cè)陂L(zhǎng)期經(jīng)濟(jì)交往中形成的、在某一領(lǐng)域,、某一行業(yè)或某一經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)關(guān)系中普遍采用的做法或方法,。交易習(xí)慣廣泛存在于各個(gè)行業(yè)、各個(gè)專業(yè),、各個(gè)領(lǐng)域,、各個(gè)地區(qū)或特定人群中，有些交易習(xí)慣是人人熟知的,，也有些交易習(xí)慣僅存在于特定的群體,、行業(yè)、專業(yè)或地域中,，并非人人知悉,。

二、特點(diǎn)

交易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)具有以下特點(diǎn)：

首先,，交易習(xí)慣具有時(shí)間性,，只能以交易發(fā)生時(shí)存在的習(xí)慣為依據(jù)，而不能以過(guò)去或者已經(jīng)過(guò)時(shí)的習(xí)慣為依據(jù),。

其次,，交易習(xí)慣具有地域性。由于我國(guó)地域遼闊,，不同地方的習(xí)慣是不一樣的,，不能將一地的習(xí)慣套用到另一地。

再次,，交易習(xí)慣具有行業(yè)性和交易的特殊性,。不同的行業(yè)可能具有不同的交易習(xí)慣，甚至在特定的交易中當(dāng)事人所從事的交易也具有特殊性,。

三,、構(gòu)成要件

交易習(xí)慣必須是慣行的、在商業(yè)活動(dòng)中被反復(fù)實(shí)踐的,，為人們所普遍采納的,、符合法律和行政法規(guī)且不違反公序良俗的習(xí)慣做法。交易習(xí)慣作為一種非正式制度,，其形成必然經(jīng)過(guò)人們反復(fù)實(shí)踐,，不斷糾錯(cuò),，從而使其更具合理性并得到普遍的遵從。因此,，種行為必定是被多次適用才能成為交易習(xí)慣,，能夠用來(lái)確定交易雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的交易習(xí)慣必須符合一定的條件才可適用。交易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)具備以下構(gòu)成要件：

(一)交易習(xí)慣須內(nèi)容合法,。

現(xiàn)行法律并未以禁止性條款規(guī)定何種交易習(xí)慣不能被適用,，但作為具有法律效力的交易習(xí)慣，必須是經(jīng)過(guò)法律的價(jià)值評(píng)判,，以保障其內(nèi)容不違反法律,、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！安贿`反法律,、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”主要是指交易習(xí)慣不得違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)范和禁止性規(guī)范,，對(duì)于交易習(xí)慣違反法律,、行政法規(guī)的任意性規(guī)范能否適用問題，則要在具體案件中作出具體分析,。

(二)交易習(xí)慣不得違反社會(huì)公共利益,。

交易習(xí)慣具有民間性與自發(fā)性，受地區(qū)文化環(huán)境與行為人認(rèn)知能力等多種因素的影響,，能夠用來(lái)確定合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的交易習(xí)慣除不得違反法律外,，也不得損害社會(huì)公共利益及他人利益。如行賄受賄中的交易規(guī)則,，拐賣婦女兒童中的交易習(xí)慣,，雖也是一種交易習(xí)慣，而且這些習(xí)慣可能會(huì)為這種違法交易活動(dòng)參加者嚴(yán)格遵守,，但由于其行為的違法性及其嚴(yán)重的社會(huì)危害性,，法律不可能承認(rèn)這種交易習(xí)慣的合法性，否則,，法的正義公平價(jià)值理念難以實(shí)現(xiàn),。如《合同法》第五十二條規(guī)定損害社會(huì)公共利益的合同無(wú)效；《民法通則》第七條規(guī)定,，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德,，不得損害社會(huì)公共利益等。

(三)交易習(xí)慣的存在須為社會(huì)公眾所熟知,。

作為確定交易雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的交易習(xí)慣須為當(dāng)事人所知悉,，主張適用交易習(xí)慣的一方負(fù)有舉證證明對(duì)方已知悉該交易習(xí)慣存在的事實(shí)。按照誠(chéng)實(shí)信用的法律原則,，當(dāng)事人各方對(duì)已知的交易習(xí)慣應(yīng)自覺遵守,，受交易習(xí)慣的約束,，違反交易習(xí)慣同樣產(chǎn)生違反合同義務(wù)的后果，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任,。當(dāng)事人從事特定貿(mào)易中的商業(yè)慣例或當(dāng)事方知道或應(yīng)當(dāng)知道的行業(yè)慣例,，使合同條款產(chǎn)生了特定的含義，并對(duì)合同條款起補(bǔ)充或限制作用,，當(dāng)事人各方應(yīng)當(dāng)受其業(yè)已同意的交易慣例和其相互之間業(yè)已建立的習(xí)慣作法的約束,。(四)該交易習(xí)慣須未被當(dāng)事人明確約定排除。根據(jù)合同自由的民商事原則,，當(dāng)事人可明確約定某交易習(xí)慣在雙方的交易中不產(chǎn)生法律效力以實(shí)現(xiàn)合同意志,，體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治,。因此,，當(dāng)事人在依據(jù)某交易習(xí)慣確定合同條款內(nèi)容時(shí)，必須是該交易習(xí)慣的約束力沒有被明示排除,。否則,，如果當(dāng)事人在合同中明確約定排除適用某交易習(xí)慣，那么,，該交易習(xí)慣就不能對(duì)該交易進(jìn)行適用,。

四、交易習(xí)慣的確定需要考慮的問題

交易習(xí)慣的確定,，需要從五個(gè)方面考慮：

(一)交易習(xí)慣確定的前提是當(dāng)事人在合同中存在約定不明或?qū)l款的解釋產(chǎn)生歧義的情況,。

(二)運(yùn)用交易習(xí)慣必須適法。

(三)交易習(xí)慣的確認(rèn)必須是當(dāng)事人之間在慣常的交易過(guò)程中所形成的一種雙方均認(rèn)可的方式,。

(四)交易習(xí)慣依其范圍可分為一般習(xí)慣(能行于全國(guó)或全行業(yè)的習(xí)慣),、特殊習(xí)慣(地域習(xí)慣或特殊群習(xí)慣)和當(dāng)事人之間的習(xí)慣。

(五)交易習(xí)慣的確定,，應(yīng)由主張交易習(xí)慣的當(dāng)事人負(fù)舉證責(zé)任,。另外還應(yīng)注意的是，對(duì)交易習(xí)慣的確定與適用,，只有在當(dāng)事人之間無(wú)法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時(shí)才能確定交易習(xí)慣并予以適用,。

五、種類

交易習(xí)慣分為如下幾類：

（一）根據(jù)習(xí)慣的適用地域范圍分為,，國(guó)內(nèi)交易習(xí)慣和國(guó)際交易習(xí)慣,。國(guó)內(nèi)習(xí)慣是在一國(guó)范圍內(nèi)普通適用的習(xí)慣，國(guó)際交易習(xí)慣即國(guó)際慣例是指在國(guó)際貿(mào)易中通用的規(guī)則,，如《托收統(tǒng)一規(guī)則》,、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》等。

（二）根據(jù)習(xí)慣的適用人群范圍可分為,，普通習(xí)慣,、特別習(xí)慣和當(dāng)事人間的習(xí)慣,。普通習(xí)慣是指在各個(gè)行業(yè)通用的一般習(xí)慣，特別習(xí)慣是指特定的地區(qū),、特殊的行業(yè)適用的習(xí)慣 當(dāng)事人間的習(xí)慣是指在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生的已形成的交易方式對(duì)其后的交易行為產(chǎn)生影響作用的習(xí)慣,。