（一）事前救濟(jì)

事前救濟(jì)主要是限制相互股和自己股份的股東與特別利害關(guān)系股東的表決權(quán)。

1,、相互股表決權(quán)的限制,。

相互股所有，狹義上是指兩個(gè)獨(dú)立的公司相互向?qū)Ψ焦境鲑Y的狀態(tài),，廣義上是指三個(gè)以上的公司之間的循環(huán)出資,。所有相互股的公司經(jīng)營者們互相在對(duì)方公司的股東大會(huì)上行使表決權(quán)。如果所持相互股能充分控制對(duì)方公司的規(guī)模,，那么雙方經(jīng)營者的地位互相取決于對(duì)方的意思,。于是，雙方經(jīng)營者在連任問題上相互協(xié)力,，完全有可能產(chǎn)生永久性的經(jīng)營者的控制,。于是，經(jīng)營者可以將真正的出資者排除,，無出資者也可以間接控制自己公司的股東大會(huì),。于是，該經(jīng)營者成為既不屬于他人,，也不向他人負(fù)責(zé)的永續(xù)性存在,。我國《股份有限公司規(guī)范意見》第24條第2款規(guī)定：“一個(gè)公司擁有另一個(gè)企業(yè)100%以上的股份，則后者不能購買前者的股份,?！痹撘?guī)定的出發(fā)點(diǎn)乃是為了避免相互持股引起的系列問題。但,，該規(guī)定并未完全禁止相互持股,，并未對(duì)相互股表決權(quán)作出任何限制。如A公司擁有B企業(yè)不到100%的股份,，則B企業(yè)仍能取得 A公司的股份,，仍然會(huì)導(dǎo)致資本虛增，公司控制的歪曲,，公司社團(tuán)性的破壞等問題,。

2、自己股份表決權(quán)的限制,。

公司取得自己股份,，又稱為公司股份的贖回和重購，即公司重新獲得發(fā)行在外或流通在外的本公司股份的所有權(quán),。公司取得自己股份在日本稱為自己股份,，在英美法上稱為庫藏股,。在法律政策上，公司取得自己股份不但有違公司資本充實(shí)原則,，股東平等原則,，股份交易公正原則，而且可能導(dǎo)致具有反社會(huì)性的經(jīng)營者永保職位的弊端,，有違出資與表決均衡原則,。盡管股東在公司成立后不能撤回投資是公司制度的一項(xiàng)基本制度,，但為調(diào)節(jié)資本構(gòu)造,，安定股市行情，防衛(wèi)敵對(duì)性企業(yè)收購等目的,，各國無不根據(jù)本國具體情況,，在一定條件下容許公司回購自己股份。我國1992年頒布的《股份有限公司規(guī)范意見》第33條規(guī)定：公司非因減少資本等特殊情況,，不得收購本公司股票,，也不得庫藏本公司股票；特殊情況需要收購,，庫藏本公司已發(fā)行股票的,，須報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)后方可進(jìn)行。1993年《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第41條規(guī)定：未依照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)過批準(zhǔn),，股份公司不得回購其發(fā)行在外的股票,。《公司法》第149條規(guī)定：公司不得收購本公司的股票,，但為減少公司資本而注銷股份或與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外,。由此可見，我國基本采取了“原則禁止,，例外許可”的模式,。

在公司間相互持股，公司取得自己股份的情形下,，公司經(jīng)營者憑借其代表公司的優(yōu)勢(shì)地位,，當(dāng)然代表公司行使表決權(quán)，且無須經(jīng)過任何委托代理手續(xù),，從而穩(wěn)固其經(jīng)營地位,，達(dá)其支配公司的目的。戴上所有者假面具的經(jīng)營者控制這種“空虛股份”,，同真實(shí)股東所擁有的“真實(shí)股份”一樣表達(dá)自己主張行使股東權(quán)時(shí),，就沖淡了真正股東表決權(quán)即股東對(duì)公司的控制權(quán)。經(jīng)營者的地位因此往往不取決于其經(jīng)營業(yè)績,，而取決于其對(duì)公司“空虛股份”的控制,，從而損害真實(shí)股東的利益,。公司經(jīng)營者一旦控制了多數(shù)股份，不論其是否給公司,，股東造成損害,，公司真實(shí)股東都難以通過選任進(jìn)行公司經(jīng)營者的更換。顯見,，公司真實(shí)股東與公司經(jīng)營者此時(shí)的權(quán)利與義務(wù)是不均衡的,。為防止將取得自己股份，相互持股淪為公司經(jīng)營者維護(hù)公司支配權(quán)的工具,，我國公司法應(yīng)對(duì)自己股份,，相互股的表決權(quán)作出相應(yīng)限制。

3,、特別利害關(guān)系股東表決權(quán)的限制,。

特別利害關(guān)系是指在與股東地位事無關(guān)時(shí)，特定股東由于該決議的結(jié)果而具有個(gè)人的利益的場(chǎng)合,。當(dāng)某一股東與股東大會(huì)的決議事項(xiàng)有特別利害關(guān)系時(shí),該股東與代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán),。我國《公司法》第106條規(guī)定：股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán),。參加公司的股東以經(jīng)濟(jì)利益為共同目的,，為實(shí)現(xiàn)共同利益，公司股東按照資本多數(shù)決的原則對(duì)公司事項(xiàng)決議,。資本多數(shù)決原則是股東平等原則在公司法上的具體體現(xiàn),，實(shí)行資本多數(shù)決原則不能違背股東平等原則，以形式上的平等掩蓋實(shí)質(zhì)上的不平等,。在就特別利害關(guān)系事項(xiàng)決議時(shí),，為確保決議的公正性，應(yīng)限制特別股東停止行使特別利害關(guān)系事項(xiàng)的表決權(quán),，以真正體現(xiàn)股東平等原則,。我國公司法對(duì)特別利害關(guān)系股東尚缺乏規(guī)定。1997年證監(jiān)會(huì)在《章程指引》中首次規(guī)定了特別利害關(guān)系股東的表決權(quán)排除制度,?！墩鲁讨敢返?2條規(guī)定：股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)參加投票表決,，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù),；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時(shí),，公司在征得有權(quán)部門的同意后,，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會(huì)決議公告中作出詳細(xì)說明。不過上述規(guī)定僅限制關(guān)聯(lián)股東對(duì)自己所持股份的表決權(quán)的行使,，沒有明確關(guān)聯(lián)股東的代理人是否可以代理其行使表決權(quán),，也沒有明確關(guān)聯(lián)股東是否可以代理其他股東行使表決權(quán)，這無疑是立法上的缺漏,。并且,，上述規(guī)定是由證監(jiān)會(huì)制定的章程，意見,，法律效力層次較低,。為保證該決定的順利實(shí)施和提高其權(quán)威性，必須及早通過人大立法將該決定納入《公司法》,。

（二）事后救濟(jì)

1,、決議的撤銷、變更,、無效和不存在之訴,。

股東大會(huì)的決議是公司內(nèi)部的最高意思決定,，是公司運(yùn)作上最基本的,、關(guān)鍵的程序。決議不得含有程序,、內(nèi)容上的瑕疵,。含有瑕疵的決議，必然損害股東的利益,，無法真正體現(xiàn)股權(quán)平等原則,，對(duì)公司的運(yùn)營帶來損害，致使公司有被少數(shù)人操縱之虞,。因決議瑕疵原因的不同,，劃分法定的瑕疵類型，原則上按照起訴方式處理,，意在通過起訴審判保護(hù)少數(shù)股東,。大陸法國家公司法大都規(guī)定，如果股東大會(huì)決議在內(nèi)容或程序上違反法律或章程的規(guī)定,，任何股東均有權(quán)請(qǐng)求法院宣告該決議無效或予以撤銷,。股東提起訴訟時(shí)，可以單獨(dú)行使訴訟,，亦可集體行使訴訟,。

股東大會(huì)在程序，形式等方面與法律,，章程的規(guī)定不符,，股東有權(quán)在一定期限內(nèi)向法院提起訴訟，要求法院宣判撤銷或變更該決議。股東的撤銷,，變更之訴并不限制股東持股比例,，持股延續(xù)時(shí)間，而且與瑕疵無關(guān)的股東,，無表決權(quán)的股東都可以提起訴訟,。韓國商法甚至不要求股東為作出決議時(shí)的股東，只要是提訴時(shí)的股東即可,。股東請(qǐng)求法院撤銷或變更決議必須在法定期限內(nèi)作出,超過法定期限而股東未提出異議的,該決議即為有效,。對(duì)于提訴的法定期限,各國規(guī)定不盡相同,如法國規(guī)定決議作出之日起兩個(gè)月,我國臺(tái)灣為一個(gè)月,意大利,日本為三個(gè)月。股東大會(huì)決議撤銷,變更之判決,不僅對(duì)公司,股東發(fā)生效力,而且對(duì)第三人也發(fā)生效力,并具追溯力,其無效追溯至決議作出之時(shí),。

股東大會(huì)決議的無效,，是指股東大會(huì)決議內(nèi)容違反法律，章程的規(guī)定而導(dǎo)致該決議在法律上歸于無效,。決議無效的訴訟的提訴主體不限于股東,，與該決議有關(guān)的利益關(guān)系人都可向法院提起確認(rèn)決議無效之訴。如公司[債權(quán)人在有訴益時(shí)可提起訴訟,。但公司債權(quán)人只能在股東大會(huì)決議的具體事項(xiàng)侵犯其合法利益時(shí)方可向法院提起決議無效之訴,，對(duì)公司對(duì)內(nèi)事項(xiàng)的決議，如選任和撤換公司董事,，監(jiān)事的決議,，則不得提起訴訟。股東大會(huì)決議無效與撤銷,，變更判決同具追溯力,，屬自始無效。然二者仍有區(qū)別：（1）決議無效之提訴主體除公司股東外,，與決議有關(guān)的利害關(guān)系人也可成為提訴主體,。（2）由于存在內(nèi)容上瑕疵的股東大會(huì)決議性質(zhì)`所定，其瑕疵不可能在短期內(nèi)治愈,，因而各國法律都未規(guī)定提起確認(rèn)決議無效之訴的訴訟期間,，以充分保護(hù)利害關(guān)系人的合法權(quán)益。（3）可撤銷的股東大會(huì)決議在被法院宣告撤銷之前被視為有效,，在此期間,，它對(duì)公司以外善意第三人所產(chǎn)生的效果應(yīng)予維護(hù)，且不因日后被法院撤銷而受影響,。

因?qū)蓶|大會(huì)決議有特別利害關(guān)系而不能行使表決權(quán)的股東,，可以以股東大會(huì)決議不當(dāng)為由請(qǐng)求取消或變更決議的訴訟。限制與決議事項(xiàng)有特別利害關(guān)系的股東不得就該決議事項(xiàng)進(jìn)行表決,，是為了防止出現(xiàn)濫用資本多數(shù)決形成不公正的決議,。但特別事項(xiàng)如涉及多數(shù)股東利益時(shí)，則有必要排除上述特別決議的限制，以保證公司運(yùn)營按照公司多數(shù)股東的意思進(jìn)行,。之所以另外賦予特別利害關(guān)系股東以變更之訴,，是為了防止出現(xiàn)撤銷判決作出之后再通過同樣的有瑕疵的決議，以充分保護(hù)特別利害關(guān)系股東的合法權(quán)益,。特別利害關(guān)系股東提起不當(dāng)決議撤銷或變更的訴訟須符合下列條件：（1）對(duì)決議有特別利害關(guān)系的股東未行使表決權(quán),。特別利害關(guān)系股東提起訴訟必須是由于特別決議上述限制而無法行使表決權(quán)。（2）決議顯著失當(dāng),。即有特別決議顯著侵犯公司或特別利害關(guān)系股東的情形,，特別利害關(guān)系股東亦可提起訴訟。（3）如有特別利害關(guān)系股東行使表決權(quán),，就能阻止決議通過,。

2、股東的衍生訴訟制度

股東的衍生訴訟是指公司的董事,，經(jīng)理及多數(shù)股東等違反對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)或從事其他違法活動(dòng),，導(dǎo)致對(duì)公司及股東整體利益的損害時(shí)，股東以自己的名義為公司的利益對(duì)侵害人提起訴訟,，追究其法律責(zé)任,。股東的衍生訴訟制度是少數(shù)股東訴權(quán)的行使，是由一個(gè)或多個(gè)股東提起的要求補(bǔ)救或防止侵犯公司權(quán)益的行為的訴訟,。在衍生訴訟中,，原告股東不是以屬于他們個(gè)人的訴因而起訴的。他們根據(jù)屬于公司的訴因而以代表人資格進(jìn)行訴訟,，案件的真正當(dāng)事人是公司。衍生訴訟的一個(gè)重要特點(diǎn)就是程序意義上的訴權(quán)和實(shí)體意義上的訴權(quán)相分離,，即符合條件的股東雖然可以提起訴訟,，但勝訴的利益卻歸于公司。如前所述,，我國《公司法》第111條雖對(duì)股東大會(huì)決議瑕疵的法律救濟(jì)作了規(guī)定,，然而根據(jù)此條所提起的訴訟不同于衍生訴訟，在現(xiàn)實(shí)生活中,，該條規(guī)定明顯存在其不完善和缺乏可操作性的一面,。《章程指引》第10條規(guī)定：“--------股東可以依據(jù)公司章程起訴股東,；股東可以依據(jù)公司章程起訴公司的董事,，監(jiān)事，經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員”,，賦予了股東衍生訴訟的權(quán)利,。但并沒有明確股東行使訴權(quán)時(shí)的條件和相應(yīng)的程序，責(zé)任等。我國在完善《公司法》此條規(guī)定時(shí),，必須明確以下問題：（1）提訴股東的資格,。為防止個(gè)別股東濫用該項(xiàng)權(quán)利，阻礙公司正常運(yùn)作和經(jīng)營,，必須對(duì)提訴股東的資格加以限制,，規(guī)定提訴股東的持股比例和持股延續(xù)時(shí)間，并參照美國公司法的規(guī)定,，對(duì)提訴股東采“當(dāng)時(shí)擁有股份”原則,，有利于防止后繼的股份購買者開展投機(jī)訴訟或損害購買者的訴訟，避免一些人專為獲得訴權(quán)而購買公司的股份,，導(dǎo)致后繼股東對(duì)追訴行為不甚了了,。既不便于充分行使這一權(quán)利，又容易引起訴權(quán)的炒作,。（2）責(zé)任范圍和責(zé)任主體,。我國公司法只籠統(tǒng)規(guī)定股東有權(quán)要求停止違法行為和侵害行為，并未明確該行為對(duì)公司,，股東造成損害時(shí)的賠償責(zé)任,，且該規(guī)定僅限于違反法律，行政法規(guī)的情形,，違反公司章程的行為不在其列,，同時(shí)也未規(guī)定該責(zé)任的主體?！捌ぶ淮?，毛將焉附”，責(zé)任主體的缺置,，法律規(guī)定再多的責(zé)任又有何用,？（3）費(fèi)用擔(dān)保和敗訴責(zé)任。為防止少數(shù)股東濫用衍生訴訟的權(quán)利惡意起訴,，可規(guī)定法院可以經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求或依職權(quán)命令提訴股東提供有關(guān)訴訟費(fèi)用的擔(dān)保,，并規(guī)定敗訴股東的責(zé)任和惡意提起訴訟的股東的損害賠償責(zé)任。

3,、反對(duì)股東的股份收買請(qǐng)求權(quán)制度

股份收買請(qǐng)求權(quán)是指當(dāng)公司發(fā)生實(shí)質(zhì)性變更時(shí),，持不同意見的股東所享有的要求公司依公平合理的價(jià)格買取其股份，從而退出公司的權(quán)利,。股東公平是確立股份收買請(qǐng)求的最主要依據(jù),。在公司合并，營業(yè)轉(zhuǎn)讓,，股份收買等場(chǎng)合,，控制股東或董事極有可能為自己的利益而犧牲少數(shù)股東的利益,，而股份收買請(qǐng)求權(quán)是保護(hù)少數(shù)股東免受不公平對(duì)待的一種切實(shí)有效的手段。美國,，日本,，韓國等都規(guī)定了股份收買請(qǐng)求權(quán)，如《日本商法》第346條規(guī)定：以書面通知公司表示反對(duì)設(shè)置該款規(guī)定,，并在全會(huì)上闡述反對(duì)意見的股東,，可以請(qǐng)求公司以其決議時(shí)應(yīng)有的公正價(jià)格，收購自己的股份,。股份收買請(qǐng)求權(quán),，是以保護(hù)少數(shù)股東的利益為目的。但從傳統(tǒng)的公司本質(zhì)觀來看,，股東大會(huì)受多數(shù)決原則的支配,，因此，即使有反對(duì)決議的股東,，也不得因此而解體社員構(gòu)成,。如果承認(rèn)了它，就等于將股份公司之實(shí)體合伙化,，這與傳統(tǒng)的股份公司的本質(zhì)是相違背的,，因此存在許多問題：將違反資本充實(shí)的原則，同時(shí),，股份收買請(qǐng)求權(quán)會(huì)誘發(fā)公司的財(cái)政負(fù)擔(dān),。關(guān)于股份公司的本質(zhì)基于合伙觀或者契約思想來思考的英美普通法的思路才可以說明。在股份公司中,，多數(shù)股東常憑借資本多數(shù)決的原則,，左右公司按照其追求的方向發(fā)展。但少數(shù)股東可以拒絕接受其參加公司時(shí)未在章程中明確的重大事項(xiàng)的變化,，可以拒絕自設(shè)立公司時(shí)起已預(yù)期的公司功能的結(jié)構(gòu)性變化,。為了維護(hù)公司的存續(xù)和發(fā)展，同時(shí)也為顧及少數(shù)股東的利益,，各國法律賦予少數(shù)反對(duì)股東以股份收買請(qǐng)求權(quán)。在股東大會(huì)決議存在瑕疵時(shí),，少數(shù)股東為了避免其所不希望的后果,，可選擇股份收買請(qǐng)求權(quán)作為法律上的最后救濟(jì)。少數(shù)股東行使股份收買請(qǐng)求權(quán)必須符合下列條件：（1）存在股東大會(huì)上決議了的對(duì)股東的利害關(guān)系產(chǎn)生重大影響的事項(xiàng),。如公司合并,，公司全部營業(yè)轉(zhuǎn)讓或部分重要營業(yè)轉(zhuǎn)讓，受讓其他公司全部營業(yè),，限制股份轉(zhuǎn)讓而變更章程等,。（2）請(qǐng)求權(quán)主體僅限于表示反對(duì)決議的少數(shù)股東,，包括無表決權(quán)的股東。反對(duì)股東或在股東大會(huì)上表示反對(duì)決議事項(xiàng),，可于事先發(fā)出反對(duì)通知,，并在一定期限內(nèi)請(qǐng)求公司收買。（3）公司為股東協(xié)商確定價(jià)格,，如協(xié)議不成,，股東可請(qǐng)求法院裁定價(jià)格。關(guān)于購買的價(jià)格,，可按二種方法具體計(jì)算,，一是在股票上市的情形下，參照股市價(jià)格予以確定,；二是在股票不上市的情形下,，按公司的凈資產(chǎn)額計(jì)算。

由于公司收購自己股份的份額,，會(huì)減少公司資產(chǎn),，損害公司債權(quán)人的利益，同時(shí)也使得被收買股份上設(shè)置的質(zhì)押歸于無效,，從而損害反對(duì)股東的債權(quán)人的利益,。因此，我國在移植反對(duì)股東股份收買請(qǐng)求權(quán)制度時(shí),，必須設(shè)置相應(yīng)的債權(quán)人保護(hù)程序,，以免在保護(hù)少數(shù)股東利益的同時(shí)，損害債權(quán)人的利益,，造成新的不公,。