一,、怎樣判定合同是否根本違約

要確定合同違約是否屬于根本違約，首先應(yīng)當(dāng)明確根本違約與解除合同的關(guān)系,。根本違約與解除合同的關(guān)系并不在于使債權(quán)人在另一方根本違約的情況下有了解除合同的權(quán)利,，而在于它嚴(yán)格限定了債權(quán)人合同解除權(quán)的行使，防止債權(quán)人濫用解除合同的權(quán)利,。

判定是否構(gòu)成根本違約,，應(yīng)著重把握以下兩個層面：

1、從違約的情節(jié)考慮,，一方的違約使合同履行成為不必要或不可能,，便構(gòu)成根本違約。

“不必要”是指訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益不能實現(xiàn),，或者說主要合同意圖不能實現(xiàn),。“不可能”是指按合同約定的給付,，在事實上不可能,。基于違約方的過錯成為不可能履行時,，非違約方雖然可請求賠償損失,，但只要合同不解除，非違約方就不能從合同關(guān)系中解脫出來,，不能及時進(jìn)行積極補救或降低損失,。在合同中，非違約方還要履行對等給付義務(wù),，對其極為不利,，因此，有必要賦予非違約方合同解除權(quán),。

2,、從違約的后果考慮，單純的違約并非合同解除的主要根據(jù),，以過錯作為判斷因素之一的違約后果具有嚴(yán)重性才是合同解除的根本原因,，而判斷違約后果是否嚴(yán)重，應(yīng)以是否違反合同關(guān)鍵因素,，即合同訂立的主要目的能否實現(xiàn)為依據(jù),。

二、違約損害賠償問題

約定的違約金低于造成的損失的,，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少,。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后,，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù),。

第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回,。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金,。

第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的,，一方違約時,，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的,，根據(jù)不可抗力的影響,，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外,。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,，不能免除責(zé)任。

本法所稱不可抗力,，是指不能預(yù)見,、不能避免并不能克服的客觀情況。

第一百一十八條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,，應(yīng)當(dāng)及時通知對方,，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明,。