一,、定義

脫殼經(jīng)營是指在不改變原有產(chǎn)權(quán)歸屬及國有資產(chǎn)保值增值的前提下，用承包或租賃形式將經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)徹底分離,，使企業(yè)法人游離于出資者之外,，國家只對企業(yè)負(fù)有限責(zé)任。

所謂“公司脫殼經(jīng)營”是指公司經(jīng)營陷入困境后,，原公司主要人,、財(cái)、物與原虧損公司脫鉤另行組成新的公司進(jìn)行獨(dú)立經(jīng)營,，原公司債務(wù)新公司不承擔(dān),，使新設(shè)公司脫掉虧損企業(yè)這個“殼”而獨(dú)立經(jīng)營的一種公司運(yùn)行方式。這種經(jīng)營行為曾成為不少地區(qū)和行業(yè)主管部門為擺脫企業(yè)虧損的一種“良策”,，但實(shí)際上,，公司脫殼經(jīng)營是一種典型的濫用法人人格以逃避原公司債務(wù)責(zé)任的行為。在脫殼經(jīng)營下,，被脫殼的公司僅剩下一個“空殼”,，債權(quán)人利益極難得到保護(hù),。

二,、危害

在實(shí)踐中，一些公司不采用規(guī)范的操作方式,，借資本流動逃廢債務(wù),，進(jìn)行脫殼經(jīng)營，嚴(yán)重破壞了市場經(jīng)濟(jì)交往中誠信為本的原則,。 主要有以下幾種具體的情況：

1.債務(wù)人擅自將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給第三人作為注冊資本,，而債務(wù)人自己卻無力償還到期債務(wù)；

2.債務(wù)人的開辦單位將債務(wù)人的資產(chǎn)用于開辦單位自己與他人共同設(shè)立新公司,，導(dǎo)致債務(wù)人不能償還到期債務(wù),；

3.債務(wù)人將財(cái)產(chǎn)全部轉(zhuǎn)移給其股東，股東將這些財(cái)產(chǎn)用于設(shè)立新公司,，導(dǎo)致債權(quán)落空,。

三,、對策

目前，針對公司借資本流動逃廢債務(wù),，進(jìn)行脫殼經(jīng)營的情況主要有兩種對策：

第一種源于民法的侵權(quán)行為理論,，將公司脫殼經(jīng)營定性為侵犯債權(quán)的行為，對于企業(yè)無償處置資產(chǎn),，惡意逃債的,，應(yīng)追加以其資產(chǎn)新成立的企業(yè)，要求其承擔(dān)所接受資產(chǎn)范圍內(nèi)的責(zé)任,。該觀點(diǎn)最早的依據(jù)是1993年《全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會紀(jì)要》（法發(fā)[1993]8號）,，該紀(jì)要認(rèn)為“企業(yè)法人核準(zhǔn)登記后，開辦單位,、投資人或其他人抽逃資金,、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)的,，應(yīng)依法追回”,。之后，司法實(shí)踐中又有了一些變化,。

對策的第二種源于公司法中否認(rèn)公司法人人格的理論,，具體又有兩個分支:其中之一認(rèn)為，債務(wù)人與接受資產(chǎn)的第三人之間人格混同,，債務(wù)人借此逃避債務(wù),，因而對于這種公司與股東、關(guān)聯(lián)公司之間財(cái)務(wù)不清,，財(cái)產(chǎn)混同,，將公司財(cái)產(chǎn)分解、轉(zhuǎn)移到下設(shè)的子公司或用于成立新的具有法人資格的公司,，而原公司本身仍保留法人資格進(jìn)行"空殼經(jīng)營",，致使債務(wù)承擔(dān)不能的，應(yīng)將子公司,、關(guān)聯(lián)公司的人格予以否認(rèn),，由其與作出轉(zhuǎn)資決定的開辦單位或股東對母公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，以保護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)益,；其中之二認(rèn)為,，公司脫殼經(jīng)營是公司、股東惡意欺詐債權(quán)人,，規(guī)避法律或合同義務(wù)的行為,，是一種典型濫用法人人格，以逃避債務(wù)行為。從維護(hù)誠實(shí)信用,、社會公共利益的原則出發(fā),，應(yīng)否定公司的法人人格，判令股東或分立出的新公司對原公司的債務(wù)直接承擔(dān)清償責(zé)任,。