為切實維護著作權人和與著作權有關的權利人的合法權益，有效制裁侵權行為,，規(guī)范文化市場秩序,，統(tǒng)一執(zhí)法標準，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》,、《中華人民共和國著作權法》及《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,，結合北京市法院著作權審判工作實際，現(xiàn)就如何確定著作權侵權損害賠償責任提出如下意見：

損害賠償責任的認定

第一條　被告因過錯侵犯著作權人或者與著作權有關的權利人的合法權利且造成損害的,，應當承擔賠償損失的民事責任,。

原告應當提交被告侵權的相關證據(jù)。被告主張自己沒有過錯的,，應當承擔舉證責任，否則須承擔不利的法律后果,。

第二條　被告具有下列情形之一的,，可以認定其具有過錯：

(一)經(jīng)權利人提出確有證據(jù)的警告，被告沒有合理理由仍未停止其行為的,；

(二)未盡到法律法規(guī),、行政規(guī)章規(guī)定的審查義務的；

(三)未盡到與公民年齡,、文化程度,、職業(yè)、社會經(jīng)驗和法人經(jīng)營范圍,、行業(yè)要求等相適應的合理注意義務的,；

(四)合同履行過程中或合同終止后侵犯合同相對人著作權或者與著作權有關的權利的；

(五)其他可以認定具有過錯的情形,。

第三條　被告雖無過錯但侵犯著作權人或者與著作權有關的權利人的合法權利且造成損害的,，不承擔損害賠償責任，但可判令其返還侵權所得利潤,。如果被告因其行為獲利較大,，或者給原告造成較大損失的，可以依據(jù)公平原則,，酌情判令被告給予原告適當補償,。

第四條　共同被告構成共同侵權的，應當承擔連帶賠償責任,。

明知或者應知他人實施侵權行為,，而仍為其提供經(jīng)營場所或其他幫助的，應當承擔連帶賠償責任,。

商標許可人,、特許經(jīng)營的特許人,，明知或者應知被許可人實施侵權行為，并有義務也有能力予以制止,，卻未采取有效措施的,，應當承擔連帶賠償責任。

二個以上被告均構成侵權,，但不具有共同過錯的,，應當分別承擔賠償責任。

損害賠償?shù)脑瓌t及方法

第五條　確定的侵權賠償數(shù)額應當能夠全面而充分地彌補原告因被侵權而受到的損失,。

在原告訴訟請求數(shù)額的范圍內(nèi),，如有證據(jù)表明被告侵權所得高于原告實際損失的，可以將被告侵權所得作為賠償數(shù)額,。

第六條　確定著作權侵權損害賠償數(shù)額的主要方法有：

(一)權利人的實際損失,；

(二)侵權人的違法所得；

(三)法定賠償,。

適用上述計算方法時,，應將原告為制止侵權所支付的合理開支列入賠償范圍，并與其他損失一并作為賠償數(shù)額在判決主文中表述,。

對權利人的實際損失和侵權人的違法所得可以基本查清,，或者根據(jù)案件的具體情況，依據(jù)充分證據(jù),，運用市場規(guī)律,，可以對賠償數(shù)額予以確定的，不應直接適用法定賠償方法,。

第七條　本規(guī)定第六條第一款第(一)項所稱“權利人的實際損失”可以依據(jù)以下方法計算：

(一)被告侵權使原告利潤減少的數(shù)額,；

(二)被告以報刊、圖書出版或類似方式侵權的,，可參照國家有關稿酬的規(guī)定,；

(三)原告合理的許可使用費；

(四)原告復制品銷量減少的數(shù)量乘以該復制品每件利潤之積,；

(五)被告侵權復制品數(shù)量乘以原告每件復制品利潤之積,；

(六)因被告侵權導致原告許可使用合同不能履行或難以正常履行產(chǎn)生的預期利潤損失；

(七)因被告侵權導致原告作品價值下降產(chǎn)生的損失,；

(八)其他確定權利人實際損失的方法,。

第八條　本規(guī)定第六條第一款第(二)項所稱“侵權人的違法所得”包括以下三種情況：

(一)產(chǎn)品銷售利潤；

(二)營業(yè)利潤,；

(三)凈利潤,。

一般情況下，應當以被告營業(yè)利潤作為賠償數(shù)額,。

被告侵權情節(jié)或者后果嚴重的,，可以產(chǎn)品銷售利潤作為賠償數(shù)額,。

侵權情節(jié)輕微，且訴訟期間已經(jīng)主動停止侵權的,，可以凈利潤作為賠償數(shù)額,。

適用上述方法，應當由原告初步舉證證明被告侵權所得,，或者闡述合理理由后,，由被告舉證反駁；被告沒有證據(jù),，或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,，可以支持原告的主張。

第九條　適用本規(guī)定第六條第一款第(三)項所稱“法定賠償”應當根據(jù)以下因素綜合確定賠償數(shù)額：

(一)通常情況下,，原告可能的損失或被告可能的獲利,；

(二)作品的類型，合理許可使用費,，作品的知名度和市場價值,，權利人的知名度，作品的獨創(chuàng)性程度等,；

(三)侵權人的主觀過錯、侵權方式,、時間,、范圍、后果等,。

第十條　適用法定賠償方法應當以每件作品作為計算單位,。

第十一條　原告提出象征性索賠的，在認定侵權成立,，并查明原告存在實際損失基本事實的情況下,，應當予以支持。

第十二條　被控侵權行為在訴訟期間仍在持續(xù),，原告在一審法庭辯論終結前提出增加賠償?shù)恼埱蟛⑻峁┫鄳C據(jù),，應當將訴訟期間原告擴大的損失一并列入賠償范圍。

二審訴訟期間原告損失擴大需要列入賠償范圍的,，二審法院應當就賠償數(shù)額進行調(diào)解,，調(diào)解不成的，可以就賠償數(shù)額重新作出判決,，并在判決書中說明理由,。

第十三條　本規(guī)定第六條第二款所稱“合理開支”包括：

(一)律師費；

(二)公證費及其他調(diào)查取證費,；

(三)審計費,；

(四)交通食宿費,；

(五)訴訟材料印制費；

(六)權利人為制止侵權或訴訟支付的其他合理開支,。

對上述開支的合理性和必要性應當進行審查,。

第十四條　本規(guī)定第十三條第一款第(一)項所稱“律師費”是指當事人與其代理律師依法協(xié)議確定的律師費?？梢园凑找韵略瓌t確定予以支持的賠償數(shù)額：

(一)根據(jù)案件的專業(yè)性或復雜程度,，確實有必要委托律師代理訴訟的；

(二)被告侵權行為基本成立,，且應當承擔損害賠償責任的,，按照判決確定的賠償數(shù)額與訴訟請求數(shù)額比例確定支持的律師費；同時判決支持其他訴訟請求的,，應當適當提高賠償數(shù)額,；

(三)被告不承擔損害賠償責任，但被判令承擔停止侵權,、賠禮道歉等民事責任的,，按照原告訴訟請求被支持情況酌情確定支持的律師費，但一般不高于律師費的三分之一,。

第十五條　本規(guī)定第十三條第一款第(二)項所稱“公證費”符合以下條件的由被告承擔：

(一)侵權基本成立,；

(二)公證證明被作為認定案件事實的證據(jù)。

第十六條　本規(guī)定第十三條第一款第(三)項所稱“審計費”按照判決確定的賠償數(shù)額占訴訟請求數(shù)額比例予以支持,。

第十七條　被告因侵犯著作權或者與著作權有關的權利,，曾經(jīng)兩次以上被追究刑事、行政或民事責任的,，應當在依據(jù)本規(guī)定確定的賠償數(shù)額的限度內(nèi),，從重確定賠償數(shù)額。

第十八條　判決書中針對賠償數(shù)額所作論述的詳略程度,，應當根據(jù)案件的復雜程度,、當事人的爭議大小等具體情況分別確定。

第十九條　被告實施著作權法第四十七條規(guī)定的侵權行為,，情節(jié)嚴重,，并損害公共利益的，可以給予以下民事制裁：

(一)罰款,。其數(shù)額不高于判決確定的賠償數(shù)額的3倍,；

(二)沒收、銷毀侵權復制品,；

(三)沒收主要用于制作侵權復制品的材料,、工具、設備等。

第二十條　原告基于不正當目的,，以提起訴訟為手段,，虛構事實，被駁回起訴或訴訟請求的,，可以判令原告支付被告為訴訟支付的合理開支,，包括：

(一)律師費；

(二)交通食宿費,；

(三)調(diào)查取證費,；

(四)誤工費；

(五)其他為訴訟支出的合理費用,。

精神損害賠償

第二十一條　侵犯原告著作人身權或者表演者人身權情節(jié)嚴重,，適用停止侵權、消除影響,、賠禮道歉仍不足以撫慰原告所受精神損害的,，應當判令被告支付原告精神損害撫慰金。

法人或者其他組織以著作人身權或者表演者人身權受到侵害為由,，起訴請求賠償精神損害的,，不予受理。

第二十二條　具有以下情形之一的,，可以判令被告支付原告精神損害撫慰金：

(一)未經(jīng)原告許可,，嚴重違背其意愿發(fā)表其作品，并給原告的信譽,、社會評價帶來負面影響的,；

(二)抄襲原告作品數(shù)量大、影響廣,，并使被告因此獲得較大名譽的；

(三)嚴重歪曲,、篡改他人作品的,；

(四)未經(jīng)許可，將原告主要參加創(chuàng)作的合作作品以個人名義發(fā)表,，并使被告獲得較大名譽的,；

(五)沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利,，在原告作品上署名的,；

(六)嚴重歪曲表演形象，給原告的社會形象帶來負面影響的,；

(七)制作,、出售假冒原告署名的作品，影響較大的,；

(八)其他應當支付權利人精神損害撫慰金的情形,。

第二十三條　精神損害撫慰金的數(shù)額應當根據(jù)被告的過錯程度,、侵權方式、侵權情節(jié),、影響范圍,、侵權獲利情況、承擔賠償責任的能力等因素綜合確定,。

精神損害撫慰金一般不低于2000元,，不高于5萬元。

第二十四條　著作權人或者表演者權人死亡后,，其近親屬以被告侵犯著作人身權或表演者人身權使自己遭受精神痛苦為由,，起訴請求賠償精神損害的，應當受理,。

常見侵權賠償數(shù)額的確定

第二十五條　依據(jù)本規(guī)定第七條第一款第(二)項所述方法確定原告損失的,，可以參考以下因素，在國家有關稿酬規(guī)定的2至5倍內(nèi)確定賠償數(shù)額：

(一)作品的知名度及侵權期間的市場影響力,；

(二)作者的知名度,；

(三)被告的過錯程度；

(四)作品創(chuàng)作難度及投入的創(chuàng)作成本,。

文字作品字數(shù)不足千字的以千字計算,。

原告如證明類似情況下收取的合理稿酬標準，應予考慮,。

第二十六條　在網(wǎng)絡上傳播文字,、美術、攝影等作品的,，可以參照國家有關稿酬規(guī)定確定賠償數(shù)額,。

第二十七條　以廣告方式使用文字、美術,、攝影等作品,，包括用于報刊廣告、戶外廣告,、網(wǎng)絡廣告,、店面廣告、產(chǎn)品說明書等,，可以根據(jù)廣告主的廣告投入,、廣告制作者收取的制作費、廣告發(fā)布者收取的廣告費,，以及作品的知名度,、在廣告中的作用、被告的經(jīng)營規(guī)模、侵權方式和范圍等因素綜合確定賠償數(shù)額,。

原告如證明類似情況下的合理許可使用費,，應予考慮。

第二十八條　商業(yè)用途使用文字,、美術,、攝影等作品，如用于商品包裝裝璜,、商品圖案,、有價票證、郵品等,，可以根據(jù)作品的知名度,、在產(chǎn)品中的顯著性、被告的經(jīng)營規(guī)模,、侵權方式,、范圍、獲利等因素綜合確定賠償數(shù)額,，所確定的賠償數(shù)額一般應高于按照本規(guī)定第七條第一款第(二)項及第二十五條確定的賠償數(shù)額,。

第二十九條　侵犯音樂作品著作權、音像制品權利人權利的,，可以按照以下方法確定賠償數(shù)額：

(一)原告合理的許可使用費,；

(二)著作權集體管理組織提起訴訟的，按其許可費標準,；

(三)商業(yè)用途使用的,，可以參考本規(guī)定第二十八條確定賠償數(shù)額的方法。

第三十條　提供圖片,、音樂等下載服務的,，可以按照以下方法確定賠償數(shù)額：

(一)原告合理的許可使用費；

(二)著作權集體管理組織提起訴訟的,，按其許可費標準,；

(三)被告提供侵權服務獲得的利潤。

第三十一條　軟件最終用戶侵犯計算機軟件著作權的,，可以按照以下方法確定賠償數(shù)額：

(一)原告合理的許可使用費；

(二)正版軟件市場價格,。

第三十二條　依據(jù)本規(guī)定第二十六條至第三十一條的方法確定賠償數(shù)額的,，可以同時根據(jù)第二十五條第一款規(guī)定的因素，在上述數(shù)額的2至5倍內(nèi)確定具體的賠償數(shù)額,。

第三十三條　被告在被控侵權出版物或者廣告宣傳中表明的侵權復制品的數(shù)量高于其在訴訟中的陳述,，除其提供證據(jù)或者合理理由予以否認，應以出版物或廣告宣傳中表明的數(shù)量作為確定賠償數(shù)額的依據(jù)。

第三十四條　圖書,、音像制品的出版商,、復制商、發(fā)行商等侵犯著作權或者與著作權有關的權利的,，其應當能夠提供有關侵權復制品的具體數(shù)量卻拒不舉證,，或所提證據(jù)不能采信的，可以按照以下數(shù)量確定侵權復制品數(shù)量：

(一)圖書不低于3000冊,；

(二)音像制品不低于2萬盤,。

附則

第三十五條　本規(guī)定自下發(fā)之日起施行。