一,、違約責任與締約過失責任

締約過失責任，是指合同成立前的締約過程中,，因締約人一方致合同不成立或無效,，或被撤銷所具有的過失所承擔的責任。

（一）違約責任與締約過失責任相比,，其不同之處在于,，違約責任是以合同的有效成立為基礎(chǔ)的。在合同成立前,，因過失而致相對人受損害時,，不能依合同違約責任請求損害賠償，而需依締約過失責任請求賠償,，所以違約責任救濟的是合同的履行利益,，而締約過失責任救濟的是法律肯定的信賴利益。

（二）締約過失責任的構(gòu)成要件有四:

1.當事人違反先合同義務(wù),，這里的先合同義務(wù)指要約生效后,、合同成立前,，締約雙方在磋商過程中發(fā)生的說明,、告知、注意等義務(wù),；

2.主觀有過錯,，此所謂過錯，乃是指一方對于合同的不成立,、無效或者被撤銷存在過錯,，也即具有可歸責性；

3.對方受有損失,，這里所謂的損失,，通常是指信賴利益的損失，即在相信合同有效存在而合同不存在的情況下所遭受的損失,；

4.負有先合同義務(wù)一方主觀上的過錯與另一方遭受的損失存在因果關(guān)系,。

二、違約責任和侵權(quán)責任

（一）兩者的區(qū)別

主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1.歸責原則方面,。許多國家的法律規(guī)定,，違約責任適用過錯推定責任原則或嚴格責任原則。侵權(quán)責任在各國法律中通常以過錯責任為基本原則,，而對某些特殊侵權(quán)行為實行嚴格責任原則,。根據(jù)中國侵權(quán)行為法的規(guī)定，對侵權(quán)責任采用過錯責任,、嚴格責任,、公平責任原則，實際上是采用了多重歸責原則,。在侵權(quán)之訴中,，只有在受害人具有重大過失時，侵權(quán)人的賠償責任才可以減輕,。而在違約之訴中,，只要受害人具有輕微過失,，違約當事人的賠償責任就可以減輕,。

2.責任構(gòu)成要件和免責條件方面。在違約責任中,，行為人只要實施了違約行為,，且不具有有效的抗辯事由，就應(yīng)當承擔違約責任,。但在侵權(quán)責任中,，損害事實是侵權(quán)損害賠償責任成立的前提條件，無損害事實,，便無侵權(quán)責任的產(chǎn)生,。在違約責任中,，除了法定的免責條件（如不可抗力)以外，合同當事人還可以事先約定不承擔責任的情況（故意或重大過失的情形除外),。在侵權(quán)責任中,，免責條件或原因只能是法定的，當事人不能事先約定免責條件,，也不能對不可抗力的范圍事先約定,。

3.責任形式方面。違約責任主要采取違約金形式,，違約金是由法律規(guī)定或當事人約定的,，因而在違約事實發(fā)生以后，違約金的支付并不以對方發(fā)生損害為條件,。而侵權(quán)責任主要采取損害賠償?shù)男问?，損害賠償是以實際發(fā)生的損害為前提條件的。此外,，根據(jù)《民法通則》第 112 條的規(guī)定,，當事人可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生的損害賠償額的計算方法，但侵權(quán)責任不能通過此種辦法來解決,。

4.責任范圍方面,。違約的損害賠償責任主要是財產(chǎn)損失的賠償，不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償責任,，且法律常采取“可預見性”標準來限定賠償?shù)姆秶?。對于侵?quán)責任而言，損害賠償不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,，而且包括人身傷害和精神損害的賠償,，其賠償范圍不僅應(yīng)包括直接損失，還應(yīng)包括間接損失,。

5.證明責任方面,。根據(jù)大多數(shù)國家的民法規(guī)定，在合同之訴中,，受害人不負證明責任,，而違約方必須證明其沒有過錯，否則將推定他有過錯,。在侵權(quán)之訴中,，侵權(quán)行為人通常不負證明責任，受害人必須就其主張舉證,。在某些特殊侵權(quán)行為中,，也實行證明責任倒置。根據(jù)中國民法規(guī)定，在一般侵權(quán)行為中,，受害人有義務(wù)就加害人的過錯問題舉證,，而在特殊侵權(quán)責任中，應(yīng)由加害人反證證明自己沒有過錯,。在違約責任中，違約方應(yīng)當證明自己沒有過錯,，否則應(yīng)承擔違約責任,。

6.訴訟管轄方面。根據(jù)中國民事訴訟法的規(guī)定,，因合同糾紛提起的訴訟,，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地,、合同履行地,、合同簽訂地、原告住所地,、標的物所在地人民法院管轄,；而因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄,。

7.訴訟時效方面,。違約之訴的訴訟時效為2年，而侵權(quán)行為的訴訟時效通常為2年,，但身體受到傷害的賠償損失請求權(quán),，訴訟時效為1年。從以上分析可見,，由于違約責任和侵權(quán)責任存在著重要的區(qū)別,，因此，在責任競合的情況下,，不法行為人承擔何種責任,，將導致不同法律后果的產(chǎn)生，并嚴重影響到對受害人利益的保 護和對不法行為人的制裁,。

三,、兩者的競合

（一）違約責任與侵權(quán)責任的競合，是指在一方當事人違約時,，不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)（相對權(quán))的損害,，違反了約定義務(wù)，而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn),，造成了對方人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)（絕對權(quán))的損害,，違反了法定的義務(wù)，受害者既可請求對方承擔違約責任，也可請求對方承擔侵權(quán)責任,。

（二）特點

違約責任與侵權(quán)責任的競合有三個基本特點：

1.責任競合因某個違反義務(wù)的行為引起,；

2. 某個違反義務(wù)的行為既符合違約責任的構(gòu)成要件也符合侵約責任的構(gòu)成要件；

3.違約責任與侵權(quán)責任之間相互沖突,，即兩者之間既不能相互吸收,，也不能同時并存。由于兩者存在重大差異,，因此當事人依合同法提起違約之訴,，還是依侵權(quán)行為法提起侵權(quán)之訴將產(chǎn)生不同的法律后果。

（三）競合處理

1.中國現(xiàn)行法律對責任競合的規(guī)定

《合同法》第 122 條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為,，侵害對方人身,、財產(chǎn)權(quán)益的，受侵害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任,?！?/p>

2.在合同法中正式確認責任競合制度，這在世界各國的合同立法中是少見的,，其主要確立了以下三項規(guī)則：

（1）確認了責任競合的構(gòu)成要件,。即是說責任競合是指“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身,、財產(chǎn)權(quán)益的”,，換句話是說，必須是一種違約行為同時侵害了非違約方的人身權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)益的,，或者當事人一方的違約行為并沒有侵害對方人身和財產(chǎn)權(quán)益的,，不構(gòu)成責任競合。

（2）允許受害人就違約責任和侵權(quán)責任中的一種做出選擇,。所謂“受害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任,。”是指在發(fā)生責任競合以后,，應(yīng)當由受害人做出選擇,，而不是司法審判人員為受害人選擇某種責任方式。在通常情況下,，受害人能夠選擇對其最為有利的責任方式,，如果受害人選擇不適當也應(yīng)當由受害人自己負擔不利的后果。允許受害人選擇,，正是市場經(jīng)濟要求私法自治和合同自由的固有內(nèi)容,。

（3）受害人只能在違約責任和侵權(quán)責任中選擇一種責任提出請求，而不能同時基于兩種責任提出請求,。所謂“受害方有權(quán)依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任,?！睂嶋H上意味著受害人只能選擇一種責任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求,，而不能使兩種責任同時并用,。如果受害人在提出一種請求以后，因為時效屆滿等原因被駁回或不能成立,，受害人也可以提出另外一種請求,，但無論如何受害人不能同時基于違約責任和侵權(quán)責任提出請求。