引言
海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護，是在進出境環(huán)節(jié)對侵犯知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人法定權(quán)利行為進行制裁的海關(guān)行政行為,，在《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中,，也稱知識產(chǎn)權(quán)邊境保護。目前，我國海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的范圍包括商標專用權(quán),、著作權(quán),、專利權(quán)以及奧林匹克標志和世界博覽會標志專有權(quán)等。據(jù)海關(guān)總署統(tǒng)計,，2018年全國海關(guān)共采取知識產(chǎn)權(quán)保護措施4.97萬次,，實際扣留侵權(quán)嫌疑貨物4.72萬批，同比增長146.03%,?？梢哉f依法履行邊境知識產(chǎn)權(quán)保護職能，查扣侵權(quán)商品并予以處罰,，是當前除了“稅”和“證”以外,，海關(guān)監(jiān)管關(guān)注的又一重點，特別是中美貿(mào)易戰(zhàn)以來,，中美兩國在知識產(chǎn)權(quán)問題上的激烈交鋒,，加強對外經(jīng)濟交往中知識產(chǎn)權(quán)保護提升到更高的地位。
01
基本法律規(guī)定

《海關(guān)行政處罰實施條例》第25條規(guī)定：進出口侵犯中華人民共和國法律,、行政法規(guī)保護的知識產(chǎn)權(quán)的貨物的,，沒收侵權(quán)貨物，并處貨物價值30%以下罰款,；構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責任。
02
以某直屬海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)行政處罰案件數(shù)據(jù)進行分析
下選取東部沿海某直屬海關(guān)2019年上半年（截至6月底）對外公示的知識產(chǎn)權(quán)行政處罰案件為數(shù)據(jù)樣本,，共75份處罰決定,。
一、往往與其他走私違規(guī)行為結(jié)合
以涉案貨物侵犯權(quán)利人商標專用權(quán)為主,，達到73件,，占比97.3%，另外有2件侵犯著作權(quán)的案件,，與海關(guān)總署公布的2018年侵犯商標權(quán)案件比例近96.7%的數(shù)據(jù)基本吻合,。
二、涉案貨值基本不大
最高為59.6萬元,，最低為16美元,，平均貨值接近5萬元，有20份處罰決定貨值超過5萬元,。按照《最高院,、最高檢關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中“銷售假冒注冊商標的商品罪”5萬元的起刑點，如果僅考慮單次查處情況,，大部分案件主要涉及行政責任,。
三,、處罰結(jié)果罰款幅度不一
除統(tǒng)一沒收涉案貨物外，另予以一定數(shù)額的罰款,，最高為10.9萬元,，最低僅為11元，平均罰款6386.8元,；最高處罰幅度25.6%,，最低為9.3%，平均幅度約為12.1%,。在實際處罰中,，對侵權(quán)當事人會適用一定的從輕處理情形。
四,、處理周期較長
從申報日期起算,，至決定作出之日，最長處理時間近3年半個月,，最短為3.4個月,，平均周期406天，超過1年,，比一般的海關(guān)行政處罰辦理時間要長,，這與海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的特殊性有關(guān)。
03
海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)行政處罰案件的特殊性
根據(jù)《海關(guān)行政處罰實施條例》規(guī)定,，海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為被界定為違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為,。與其他違法海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為相比，有一定特殊性,，主要表現(xiàn)在：
一、往往與其他走私違規(guī)行為結(jié)合
大多數(shù)查處的侵權(quán)商品,，往往同時伴有偽報品名,、藏匿、申報不實等違規(guī)情形,，甚至涉及偷逃應(yīng)繳稅款等走私行為,。

圖1廈門海關(guān)查辦出口侵權(quán)香煙案
二、當事人意志因素多數(shù)表現(xiàn)為故意
比如侵犯商標專用權(quán)案件,，經(jīng)海關(guān)查驗,，很多就是假冒注冊商標的“假貨”，這些案件中通過假冒商標,、違規(guī)申報等行為,，可以直觀地確認當事人明知或應(yīng)知無權(quán)使用的事實，與其他有些申報不實類違規(guī)行為表現(xiàn)為過失有所不同,。

三,、處罰立案前侵權(quán)事實已確認
海關(guān)對于侵權(quán)案件的處理，需經(jīng)調(diào)查認定被扣商品侵權(quán)后，才轉(zhuǎn)入行政處罰程序,。因此,，對于侵權(quán)行為的處罰，主要是審查當事人過錯,、行為后果,、配合調(diào)查等情節(jié)，這與有些海關(guān)行政處罰案件不同,，比如歸類申報錯誤導(dǎo)致少繳稅款,，違規(guī)行為處于待確認狀態(tài)，案件事實立案時尚未清楚確鑿,。
四,、多數(shù)只對侵權(quán)行為予以處罰
即在侵權(quán)行為與申報不實等其他違規(guī)行為同時存在的情況下，大部分只確認侵權(quán)違規(guī)事實,，處罰侵權(quán)行為,，可以理解為依照《海關(guān)行政處罰實施條例》51條規(guī)定，按處罰結(jié)果更重的行為予以處罰,。
《海關(guān)行政處罰實施條例》51條：同一當事人就同一批貨物,、物品分別實施了2個以上違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為且二者之間有因果關(guān)系的，依照本實施條例分別規(guī)定的處罰幅度,，擇其重者處罰,。
04
海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)行政處罰案件審查要點
單看海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)行政處罰決定書，格式,、用語基本統(tǒng)一,，內(nèi)容非常簡單，但往往處罰結(jié)果容易產(chǎn)生爭議,，近年來因海關(guān)辦理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件,，引發(fā)的行政復(fù)議、訴訟較多,，后續(xù)也會影響權(quán)利人及當事人相關(guān)權(quán)益,，有以下幾方面值得關(guān)注。
一,、按不同階段區(qū)分辦理期限
因海關(guān)辦理侵權(quán)案件的時間過長,，有當事人認為超過受理時限，提起行政復(fù)議或訴訟,。如寧波寶威爾機械有限公司因涉嫌侵權(quán)不服中華人民共和國大榭海關(guān)行政處罰一案,，原告當事人在二審中以海關(guān)超過規(guī)定的侵權(quán)調(diào)查期限為由主張程序違法。
《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》第20條規(guī)定：海關(guān)發(fā)現(xiàn)進出口貨物有侵犯備案知識產(chǎn)權(quán)嫌疑并通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人后,，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的,，海關(guān)應(yīng)當自扣留之日起30個工作日內(nèi)對被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物是否侵犯知識產(chǎn)權(quán)進行調(diào)查,、認定；不能認定的,，應(yīng)當立即書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人,。
《關(guān)于〈中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例〉的實施辦法》第28條第1款規(guī)定：海關(guān)對扣留的侵權(quán)嫌疑貨物進行調(diào)查，不能認定貨物是否侵犯有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的,，應(yīng)當自扣留侵權(quán)嫌疑貨物之日起30個工作日內(nèi)書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和收發(fā)貨人,。
要注意到海關(guān)辦理侵權(quán)案件，有兩個階段：
扣留后調(diào)查認定,，適用《知識產(chǎn)權(quán)保護條例》,；認定侵權(quán)后進行處罰，適用《海關(guān)行政處罰實施條例》,。所以法院在審判中采納了海關(guān)的抗辯觀點：
1.在不能認定貨物是否侵權(quán)的情況下,，海關(guān)應(yīng)在扣留后30個工作日內(nèi)通知權(quán)利人和當事人；
2.此期限并非海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的期限,，也不是能夠認定貨物侵權(quán)情形下的期限,；
3.按《海關(guān)行政處罰實施條例》，海關(guān)扣留期限最長可達1年,，并經(jīng)批準可延長1年,，且復(fù)議、訴訟期間不計算在內(nèi),。
二,、扣貨過程中的程序需合法
海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)行政處罰是典型的具體行政行為，有嚴格的執(zhí)法程序要求,。不管是依申請還是依職權(quán)扣貨,，海關(guān)均需履行法定的程序，關(guān)于涉嫌侵權(quán)案件處理,，本文建議關(guān)注以下幾方面程序是否符合規(guī)定：1,、提交擔保及解除擔保；2,、扣留及解除扣留手續(xù)及相應(yīng)文書；3,、查問筆錄制作,；4、放行,；5,、先行變賣手續(xù)（如有涉及）；6,、聽證程序,；7,、沒收、行政處罰執(zhí)行程序,。
三,、對于處罰主體的認定
有些出口商品的實際貨主是國內(nèi)個人或是不具有進出口收發(fā)貨人資質(zhì)的企業(yè)，通過“買單出口”,，將商品銷售至國外,。一旦被查實受委托的商品涉及侵權(quán)，如果“賣單方”無法證實自身存在委托代理關(guān)系,，且盡到謹慎注意義務(wù),、不存在過錯，極有可能因收發(fā)貨人身份,，被海關(guān)認定為侵權(quán)行為當事人,，給予處罰。則后續(xù)會面臨權(quán)利人提起的民事侵權(quán)索賠訴訟,，承擔不菲的賠償費用,。
四、違規(guī)行為關(guān)系對處罰結(jié)果的影響
侵權(quán)案件中多個違規(guī)行為并存比較常見,，如前文所述,，因侵權(quán)行為處罰較重，實踐中按侵權(quán)行為處罰的占多數(shù),，從違規(guī)行為關(guān)系來分析,，類似于按照牽連關(guān)系定性。但有幾點需明確：
是同一批貨物還是一批貨物中的不同商品,？
如果是不同商品分別違反規(guī)定,，顯然應(yīng)分別處罰。
當事人實施了1個行為還是2個行為,？
本文認為應(yīng)當看當事人行為意圖或目的,，若申報前已明知商標侵權(quán)，而實施偽報行為,，可認為是2個行為且有因果關(guān)系,；如果申報前不可能知曉商品侵權(quán)，而實施偽報行為,，實際上應(yīng)認定1個行為,，但行為后果觸犯多個條文規(guī)定，類似于想象競合,，擇一重者處罰,。
沒有因果關(guān)系怎么辦？
比如查實侵權(quán)行為,，同時存在數(shù)量,、幣種等申報不實情形,，這類情形一般不會影響對商品品類的判斷，認定為因果關(guān)系不妥,，也可認為有吸收關(guān)系,，重行為吸收輕行為，按照侵權(quán)行為予以處罰,。如果直接分別予以處罰,，結(jié)合實際也有申辯空間。