引言
海關知識產(chǎn)權保護，是在進出境環(huán)節(jié)對侵犯知識產(chǎn)權權利人法定權利行為進行制裁的海關行政行為,，在《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》中,，也稱知識產(chǎn)權邊境保護,。目前，我國海關知識產(chǎn)權保護的范圍包括商標專用權,、著作權,、專利權以及奧林匹克標志和世界博覽會標志專有權等。據(jù)海關總署統(tǒng)計,，2018年全國海關共采取知識產(chǎn)權保護措施4.97萬次,，實際扣留侵權嫌疑貨物4.72萬批，同比增長146.03%,?？梢哉f依法履行邊境知識產(chǎn)權保護職能，查扣侵權商品并予以處罰,，是當前除了“稅”和“證”以外,，海關監(jiān)管關注的又一重點，特別是中美貿(mào)易戰(zhàn)以來,，中美兩國在知識產(chǎn)權問題上的激烈交鋒,，加強對外經(jīng)濟交往中知識產(chǎn)權保護提升到更高的地位。
01
基本法律規(guī)定

《海關行政處罰實施條例》第25條規(guī)定：進出口侵犯中華人民共和國法律,、行政法規(guī)保護的知識產(chǎn)權的貨物的,，沒收侵權貨物，并處貨物價值30%以下罰款,；構成犯罪的，依法追究刑事責任,。
02
以某直屬海關知識產(chǎn)權行政處罰案件數(shù)據(jù)進行分析
下選取東部沿海某直屬海關2019年上半年（截至6月底）對外公示的知識產(chǎn)權行政處罰案件為數(shù)據(jù)樣本,，共75份處罰決定。
一,、往往與其他走私違規(guī)行為結(jié)合
以涉案貨物侵犯權利人商標專用權為主,，達到73件，占比97.3%,，另外有2件侵犯著作權的案件,，與海關總署公布的2018年侵犯商標權案件比例近96.7%的數(shù)據(jù)基本吻合。
二,、涉案貨值基本不大
最高為59.6萬元,，最低為16美元，平均貨值接近5萬元,，有20份處罰決定貨值超過5萬元,。按照《最高院、最高檢關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中“銷售假冒注冊商標的商品罪”5萬元的起刑點,，如果僅考慮單次查處情況,，大部分案件主要涉及行政責任,。
三、處罰結(jié)果罰款幅度不一
除統(tǒng)一沒收涉案貨物外,，另予以一定數(shù)額的罰款,，最高為10.9萬元，最低僅為11元,，平均罰款6386.8元,；最高處罰幅度25.6%，最低為9.3%,，平均幅度約為12.1%,。在實際處罰中，對侵權當事人會適用一定的從輕處理情形,。
四,、處理周期較長
從申報日期起算，至決定作出之日,，最長處理時間近3年半個月,，最短為3.4個月，平均周期406天,，超過1年,，比一般的海關行政處罰辦理時間要長，這與海關知識產(chǎn)權侵權案件的特殊性有關,。
03
海關知識產(chǎn)權行政處罰案件的特殊性
根據(jù)《海關行政處罰實施條例》規(guī)定,，海關知識產(chǎn)權侵權行為被界定為違反海關監(jiān)管規(guī)定的行為。與其他違法海關監(jiān)管規(guī)定的行為相比,，有一定特殊性,，主要表現(xiàn)在：
一、往往與其他走私違規(guī)行為結(jié)合
大多數(shù)查處的侵權商品,，往往同時伴有偽報品名,、藏匿、申報不實等違規(guī)情形,，甚至涉及偷逃應繳稅款等走私行為,。

圖1廈門海關查辦出口侵權香煙案
二、當事人意志因素多數(shù)表現(xiàn)為故意
比如侵犯商標專用權案件,，經(jīng)海關查驗,，很多就是假冒注冊商標的“假貨”，這些案件中通過假冒商標,、違規(guī)申報等行為,，可以直觀地確認當事人明知或應知無權使用的事實，與其他有些申報不實類違規(guī)行為表現(xiàn)為過失有所不同。

三,、處罰立案前侵權事實已確認
海關對于侵權案件的處理,，需經(jīng)調(diào)查認定被扣商品侵權后，才轉(zhuǎn)入行政處罰程序,。因此,，對于侵權行為的處罰，主要是審查當事人過錯,、行為后果,、配合調(diào)查等情節(jié)，這與有些海關行政處罰案件不同,，比如歸類申報錯誤導致少繳稅款,，違規(guī)行為處于待確認狀態(tài)，案件事實立案時尚未清楚確鑿,。
四,、多數(shù)只對侵權行為予以處罰
即在侵權行為與申報不實等其他違規(guī)行為同時存在的情況下，大部分只確認侵權違規(guī)事實,，處罰侵權行為,，可以理解為依照《海關行政處罰實施條例》51條規(guī)定，按處罰結(jié)果更重的行為予以處罰,。
《海關行政處罰實施條例》51條：同一當事人就同一批貨物,、物品分別實施了2個以上違反海關監(jiān)管規(guī)定的行為且二者之間有因果關系的，依照本實施條例分別規(guī)定的處罰幅度,，擇其重者處罰,。
04
海關知識產(chǎn)權行政處罰案件審查要點
單看海關知識產(chǎn)權行政處罰決定書，格式,、用語基本統(tǒng)一,，內(nèi)容非常簡單，但往往處罰結(jié)果容易產(chǎn)生爭議,，近年來因海關辦理知識產(chǎn)權侵權案件，引發(fā)的行政復議,、訴訟較多,，后續(xù)也會影響權利人及當事人相關權益，有以下幾方面值得關注,。
一,、按不同階段區(qū)分辦理期限
因海關辦理侵權案件的時間過長，有當事人認為超過受理時限,，提起行政復議或訴訟,。如寧波寶威爾機械有限公司因涉嫌侵權不服中華人民共和國大榭海關行政處罰一案，原告當事人在二審中以海關超過規(guī)定的侵權調(diào)查期限為由主張程序違法,。
《知識產(chǎn)權海關保護條例》第20條規(guī)定：海關發(fā)現(xiàn)進出口貨物有侵犯備案知識產(chǎn)權嫌疑并通知知識產(chǎn)權權利人后,，知識產(chǎn)權權利人請求海關扣留侵權嫌疑貨物的,，海關應當自扣留之日起30個工作日內(nèi)對被扣留的侵權嫌疑貨物是否侵犯知識產(chǎn)權進行調(diào)查、認定,；不能認定的,，應當立即書面通知知識產(chǎn)權權利人。
《關于〈中華人民共和國知識產(chǎn)權海關保護條例〉的實施辦法》第28條第1款規(guī)定：海關對扣留的侵權嫌疑貨物進行調(diào)查,，不能認定貨物是否侵犯有關知識產(chǎn)權的,，應當自扣留侵權嫌疑貨物之日起30個工作日內(nèi)書面通知知識產(chǎn)權權利人和收發(fā)貨人。
要注意到海關辦理侵權案件,，有兩個階段：
扣留后調(diào)查認定,，適用《知識產(chǎn)權保護條例》；認定侵權后進行處罰,，適用《海關行政處罰實施條例》,。所以法院在審判中采納了海關的抗辯觀點：
1.在不能認定貨物是否侵權的情況下，海關應在扣留后30個工作日內(nèi)通知權利人和當事人,；
2.此期限并非海關扣留侵權嫌疑貨物的期限,，也不是能夠認定貨物侵權情形下的期限；
3.按《海關行政處罰實施條例》,，海關扣留期限最長可達1年,，并經(jīng)批準可延長1年，且復議,、訴訟期間不計算在內(nèi),。
二、扣貨過程中的程序需合法
海關知識產(chǎn)權行政處罰是典型的具體行政行為,，有嚴格的執(zhí)法程序要求,。不管是依申請還是依職權扣貨，海關均需履行法定的程序,，關于涉嫌侵權案件處理,，本文建議關注以下幾方面程序是否符合規(guī)定：1、提交擔保及解除擔保,；2,、扣留及解除扣留手續(xù)及相應文書；3,、查問筆錄制作,；4、放行,；5,、先行變賣手續(xù)（如有涉及）；6、聽證程序,；7,、沒收、行政處罰執(zhí)行程序,。
三,、對于處罰主體的認定
有些出口商品的實際貨主是國內(nèi)個人或是不具有進出口收發(fā)貨人資質(zhì)的企業(yè)，通過“買單出口”,，將商品銷售至國外,。一旦被查實受委托的商品涉及侵權，如果“賣單方”無法證實自身存在委托代理關系,，且盡到謹慎注意義務,、不存在過錯，極有可能因收發(fā)貨人身份,，被海關認定為侵權行為當事人,，給予處罰。則后續(xù)會面臨權利人提起的民事侵權索賠訴訟,，承擔不菲的賠償費用,。
四、違規(guī)行為關系對處罰結(jié)果的影響
侵權案件中多個違規(guī)行為并存比較常見,，如前文所述,，因侵權行為處罰較重，實踐中按侵權行為處罰的占多數(shù),，從違規(guī)行為關系來分析,，類似于按照牽連關系定性。但有幾點需明確：
是同一批貨物還是一批貨物中的不同商品,？
如果是不同商品分別違反規(guī)定,，顯然應分別處罰。
當事人實施了1個行為還是2個行為,？
本文認為應當看當事人行為意圖或目的,，若申報前已明知商標侵權，而實施偽報行為,，可認為是2個行為且有因果關系,；如果申報前不可能知曉商品侵權，而實施偽報行為,，實際上應認定1個行為，但行為后果觸犯多個條文規(guī)定,，類似于想象競合,，擇一重者處罰。
沒有因果關系怎么辦？
比如查實侵權行為,，同時存在數(shù)量,、幣種等申報不實情形，這類情形一般不會影響對商品品類的判斷,，認定為因果關系不妥,，也可認為有吸收關系，重行為吸收輕行為,，按照侵權行為予以處罰,。如果直接分別予以處罰，結(jié)合實際也有申辯空間,。