合同是用來約束雙方的法律屏障,,一旦出現(xiàn)糾紛,解決的突破口也是通過合同,,很顯然合同 的重要性,。那么辦理建設(shè)工程
施工合同糾紛應(yīng)當(dāng)注意的問題都有哪些呢?
一,、建設(shè)工程施工合同糾紛訴訟主體的確定
建設(shè)工程施工合同糾紛案件當(dāng)事人比較復(fù)雜,。在處理該類案件中,較為常見的有以下六種情況:
1,、因轉(zhuǎn)包,、違法分包合同發(fā)生糾紛,實際施工人只起訴承包人索要工程款的,,應(yīng)予準(zhǔn)許,,原則上不將發(fā)包人列為案件當(dāng)事人。但承包人要求追加發(fā)包人為第三人并對其主張權(quán)利,,而發(fā)包人對承包人又負有義務(wù)的,,可以將發(fā)包人列為第三人;為了查明案件事實需要,法院也可以追加發(fā)包人為第三人;實際施工人直接以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,,應(yīng)予準(zhǔn)許,。
2、施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)并以被掛靠單位名義簽訂建設(shè)工程施工合同,,掛靠施工人或者被掛靠單位起訴發(fā)包人的,,發(fā)包人可申請追加被掛靠單位或者掛靠施工人為第三人。發(fā)包人起訴掛靠施工人或者被掛靠單位的,,可以追加被掛靠單位或掛靠施工人為共同被告,。
3、轉(zhuǎn)包,、分包(包括違法分包)工程因工程質(zhì)量引起的糾紛,如發(fā)包人只起訴承包人或者發(fā)包人只起訴實際施工人的,,可依當(dāng)事人的申請,,將實際施工人或者承包人追加為共同被告。
4,、承包人經(jīng)發(fā)包人同意將工程轉(zhuǎn)包的,,屬于合同轉(zhuǎn)讓即合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。合同一經(jīng)轉(zhuǎn)讓(轉(zhuǎn)包),承包人即退出承包合同關(guān)系,,受讓人(實際施工人)取得原合同當(dāng)事人的法律地位,,其起訴索要工程款,應(yīng)當(dāng)直接起訴發(fā)包人;與此相對應(yīng),,發(fā)包人因工程質(zhì)量問題應(yīng)直接起訴實際施工人,。
5、多個承包人聯(lián)合共同承包的,,因其均為承包合同的一方當(dāng)事人,,發(fā)包人提起訴訟的,承包各方應(yīng)作為共同被告,。
6,、工程
項目經(jīng)理部不是適格的訴訟主體,應(yīng)以設(shè)立該項目經(jīng)理部的法人為訴訟主體,。
二,、建設(shè)工程施工
合同效力的認定
《合同法第五十二條規(guī)定了合同無效的五種情形,該條第(五)項規(guī)定了違反
法律法規(guī)強制性規(guī)定的合同無效,。但并非所有的強制性規(guī)范都是認定合同效力的依據(jù),,只有違反了效力性強行性規(guī)范的合同,因內(nèi)容違反了社會公共利益和不特定第三人利益,,才應(yīng)認定為無效合同,。過去我們一般是從條文使用的某個術(shù)語或者詞語進行判斷是管理性規(guī)范還是強行性規(guī)范,以此來認定合同的效力這是不準(zhǔn)確的,,實踐中應(yīng)當(dāng)注意,。關(guān)于建設(shè)工程施工合同的效力主要審查以下幾類:1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的合同無效,。
2,、沒有資質(zhì)得實際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效 。在這里要特別注意區(qū)分掛靠關(guān)系與建筑企業(yè)的內(nèi)部承包關(guān)系,。如兩者之間有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系,、有統(tǒng)一的財務(wù)管理、有嚴格而規(guī)范的人事任免和調(diào)動或聘用手續(xù)就可以認定為內(nèi)部承包關(guān)系,,而不認定為掛靠關(guān)系,。反之,則為掛靠關(guān)系,。
3,、非法轉(zhuǎn)包和違法分包的合同無效。
4,、建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的合同無效,。
5,、無取得土地使用權(quán)證、無取得建筑工程規(guī)劃許可證,、無辦理報建手續(xù)的“三無”工程的施工合同應(yīng)確認無效,,但在審理期間已補辦手續(xù)的,應(yīng)確認合同有效,。
6,、承包人沒有承攬建設(shè)工程的資質(zhì),但具有勞務(wù)分包資質(zhì)的,,其與總承包人,、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同有效。
7,、墊資施工合同不作無效認定,。當(dāng)事人對墊資及墊資利息有約定的,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,,應(yīng)予支持,,但其約定利息計算標(biāo)準(zhǔn)不得高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率。對墊資沒有約定而實際存在墊資事實的,,按照工程欠款處理,,對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,,不予支持,。