買“旺仔”牛奶,，得到的卻是“旺子”,，“六個(gè)核桃”搖身變?yōu)椤按髠€(gè)核桃”，“康師傅”變臉為“康帥傅”,，“天方”客串為“天萬”……諸如此類的“傍名牌”現(xiàn)象,，不光讓消費(fèi)者頭疼，也讓被傍的企業(yè)頗為煩惱,。那么這種山寨行為是否涉嫌侵權(quán)呢?

“山寨產(chǎn)品”可能侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)

“山寨產(chǎn)品”通過模仿他人產(chǎn)品,，特別是模仿具有一定知名度的品牌產(chǎn)品，包括對產(chǎn)品外觀,、商標(biāo),、功能的模仿，以達(dá)到吸引消費(fèi)者的目的,。如果他人產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)被授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán),，則相關(guān)“山寨產(chǎn)品”可能構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)。

外觀設(shè)計(jì)專利是專利權(quán)的客體，是專利法保護(hù)的對象,，是指依法應(yīng)授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì),。它與發(fā)明或?qū)嵱眯滦屯耆煌赐庥^設(shè)計(jì)不是技術(shù)方案,。中國《專利法》第二條中規(guī)定：“外觀設(shè)計(jì),，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀,、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì),。

侵犯外觀專利權(quán)常見的行為方式

屬于同類產(chǎn)品是進(jìn)行外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定的前提。

(一)外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)判定中,，應(yīng)當(dāng)首先審查被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品,。不屬于同類產(chǎn)品的，不構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán),。

(二)審查外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品,，應(yīng)當(dāng)依據(jù)商品銷售的分類習(xí)慣和客觀實(shí)際情況，并參照外觀設(shè)計(jì)分類表(《國際外觀設(shè)計(jì)分類表》)對二者是否屬于同類產(chǎn)品作出認(rèn)定,。

(三)同類產(chǎn)品是外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定的前提,，但不排除在特殊情況下，類似產(chǎn)品之間的外觀設(shè)計(jì)亦可以進(jìn)行侵權(quán)判定,。

普通消費(fèi)者的眼光是外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定的標(biāo)準(zhǔn),。

(一)進(jìn)行外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)判定，應(yīng)當(dāng)以普通消費(fèi)者的眼光和審美觀察力為標(biāo)準(zhǔn),。

(二)普通消費(fèi)者作為一個(gè)特殊的消費(fèi)群體,，是指該外觀設(shè)計(jì)專利同類產(chǎn)品或者類似產(chǎn)品的購買者或者使用者。

整體觀察,、綜合判斷是外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判斷的主要方式

對被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行對比,，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行整體觀察和綜合判斷，看兩者是否具有相同的美感,。

1,、如果兩者的全部構(gòu)成要素相同或相近似，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)為兩者是相同的外觀設(shè)計(jì),。

2,、如果兩者的全部構(gòu)成要素不相同或不相近似，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)為兩者是不相同的外觀設(shè)計(jì),。

3,、如果構(gòu)成要素中的主要部分(要部)相同或相近似、次要部分不同,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為兩者是不相同的外觀設(shè)計(jì)。

4、產(chǎn)品的大小,、材料,、內(nèi)部構(gòu)造和性能通常不能作為二者不相同和不相似的判定依據(jù)。但是,，可以考慮各部分之間的比例因素,。

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