在我國的建筑市場,,工程轉(zhuǎn)包一直是一個相當(dāng)普遍的現(xiàn)象,。我國法律對建筑施工企業(yè)能夠從事的業(yè)務(wù)范圍都規(guī)定了最低的資質(zhì)等級要求,因此一些想從事一定工程項目的施工企業(yè)由于自身沒有工程項目所要求的資質(zhì)等級,,便想方設(shè)法的通過利用其他有相應(yīng)施工資質(zhì)等級的施工企業(yè)的渠道,,取得該施工項目。
建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式體現(xiàn)在工程承包單位承包建設(shè)工程后,,不履行合同約定的義務(wù),,將工程的施工任務(wù)交由其他施工單位來完成的行為。工程轉(zhuǎn)包的形式通常包括兩種情形:一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,;另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后,,以分包名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。
對于那些有相應(yīng)資質(zhì)等級的施工企業(yè)要么是沒有能力施工該工程項目,,要么是對該工程項目不感興趣。對于這兩類建筑施工企業(yè)由于受各自利益受的驅(qū)動,,一大批提籃子工程或掛靠工程便應(yīng)運而生了,。由于工程轉(zhuǎn)包容易導(dǎo)致工程成本的增加,導(dǎo)致工程質(zhì)量的下降,,一旦工程發(fā)生質(zhì)量事故又容易發(fā)生責(zé)任主體互相推諉,,發(fā)生扯皮現(xiàn)象。
工程轉(zhuǎn)包,,是指工程承包單位承包建設(shè)工程后,,不履行合同約定的義務(wù),將工程的施工任務(wù)交由其他施工單位來完成的行為,。工程轉(zhuǎn)包的形式通常包括兩種情形:一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,;另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后,以分包名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包,。這兩種轉(zhuǎn)包只有形式上的不同,,并無實質(zhì)上的區(qū)別。
在認(rèn)定工程轉(zhuǎn)包行為時需要注意的是轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別,。我國法律是允許建筑工程的總承包單位將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位的,。因此,承包人是否將其承包的全部工程發(fā)包給他人,,以及承包人是否將其承包的全部工程肢解以后以分包名義分別發(fā)包給他人,,是區(qū)分工程分包與工程轉(zhuǎn)包的關(guān)鍵所在。對于那種承包單位在承接工程后,不在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)管理人員,,或未對該工程的施工活動進(jìn)行組織管理,,即不進(jìn)行質(zhì)量、安全,、進(jìn)度管理,,無論承包單位是將工程全部轉(zhuǎn)包給他人,還是以分包名義將工程肢解以后分別轉(zhuǎn)包給他人的,,均屬轉(zhuǎn)包行為,。
在工程施工實踐中,還有一種轉(zhuǎn)包行為就是掛靠行為,。所謂掛靠,,是指單位或個人,在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下,,借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向出借資質(zhì)的施工企業(yè)交納一定“管理費”的行為,。
掛靠行為的產(chǎn)生通常是因為掛靠人由于沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,,但沒有具備與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級,,而作為被掛靠的施工企業(yè),雖具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級,,但缺乏承攬該工程項目的實際能力,。掛靠人通過向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”方式,以被掛靠的施工企業(yè)名義與建設(shè)方簽訂施工合同并辦理各項手續(xù)后,,由掛靠人直接實施建設(shè)工程的全部施工任務(wù),。被掛靠的施工企業(yè)只承擔(dān)形式上的“管理”責(zé)任,并不具體承擔(dān)工程的技術(shù),、質(zhì)量及經(jīng)濟(jì)責(zé)任,。
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