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行為保全

時間:2017-08-30 09:36:21 來源:好律師網(wǎng)
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所謂行為保全,,是指在民事訴訟中,為避免當事人或者利害關(guān)系人的利益受到不應(yīng)有的損害或進一步的損害,,法院得依他們的申請對相關(guān)當事人的侵害或有侵害之虞的行為采取強制措施,。對行為保全的裁定,不可以上訴,,但可以申請復(fù)議,。

一、行為保全的類型

(一)確保型行為保全

確保型行為保全,,以保證本案判決將來的執(zhí)行為其基本功能,。這種行為保全與財產(chǎn)保全一樣僅限于給付之訴,其實質(zhì)是不待本案判決結(jié)果確定,,甚至不待本案訴訟開始,,為了避免緊急危險或重大損失的發(fā)生,即可提前實現(xiàn)或部分實現(xiàn)申請人的本案請求,,例如查閱公司賬簿,、房屋緊急拆遷等假處分。尤其在當事人通過行為保全即達成和解的情況下,,申請人權(quán)利的實現(xiàn)將從本案判決確定時提前至行為保全時,。行為保全作為保全程序之一種,其功能也由保護現(xiàn)存利益擴張至暫時實現(xiàn)權(quán)利,。

(二)制止型行為保全

 制止型行為保全,,以防止給當事人造成其他損害為其基本功能。這里的“其他損害”,,是指申請人本案訴訟請求所保護的實體權(quán)利以外的其他合法權(quán)益避免遭受損害,。例如,,因家庭暴力而起訴離婚的本案訴訟中,受害人由于擔心施暴人因自己提出離婚請求而招致暴力的進一步升級,,而訴前或訴訟中申請法院發(fā)布民事保護令,;還如,勞動者在追索勞動報酬的訴訟中,,因擔心用人單位打擊報復(fù)將自己辭退,、換崗或降薪,而申請法院作出“維持勞動關(guān)系現(xiàn)狀”的行為保全裁定,??梢姡浦剐托袨楸H⒉桓綄儆诒景冈V訟,,甚至在一定意義上獨立于本案訴訟,。

制止型行為保全的適用范圍并非僅限于完成行為的給付請求案件,只要對當事人或利害關(guān)系人的合法權(quán)益確有保護的必要,,制止型行為保全均有適用的空間,。具體而言,制止型行為保全除了可以適用于完成行為的給付請求案件外,,還可以廣泛地適用于金錢給付訴訟和物的交付訴訟,,以及形成之訴、確認之訴中,。根據(jù)制止型行為保全的這一適用特點,,可以將制止型行為保全分為給付性、形成性以及確認性三種類型,。

1,、給付性制止型行為保全

給付性制止型行為保全是申請人請求被申請人完成一定行為的保全措施,內(nèi)容上包括作為的行為保全和不作為的行為保全,,其與確保型行為保全的區(qū)別在于,前者作為和不作為的內(nèi)容不被本案給付請求所涵括,,而后者則構(gòu)成了本案請求的組成部分,,因而具有保證本案判決執(zhí)行的性質(zhì)。

2,、形成性制止型行為保全

形成性制止型行為保全是指申請人請求法院暫時變更已經(jīng)成立或既存的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益的行為保全,,例如,宣告公司股東大會決議無效之訴中,,可以暫時采取不得執(zhí)行決議的行為保全,;還如,在解雇無效訴訟中暫定勞動者勞動地位的行為保全等,。

3,、確認性制止型行為保全

確認性制止型行為保全是指暫時確認申請人所主張的被保全權(quán)利存在或不存在的行為保全,。

二、行為保全的條件

新民事訴訟法規(guī)定了法院可以依據(jù)案件當事人或利害關(guān)系人的申請,,做出同意或不同意行為保全的裁定,,但卻沒有明確法院作出相關(guān)判斷所應(yīng)依據(jù)的標準和所須經(jīng)歷的程序,例如,,是否需要對案件實體問題先進行審查,,審查的過程中是否需要給予雙方當庭陳述的機會等等。

根據(jù)新民訴法一百零七條規(guī)定,,人民法院裁定先予執(zhí)行的,,應(yīng)當符合下列條件:(一)當事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的,;(二)被申請人有履行能力,。另外,根據(jù)新民訴法一百條和一百零二條的規(guī)定,,“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,,使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件”,可以裁定行為保全,,且“保全限于請求的范圍,,或者與本案有關(guān)的財物”。根據(jù)這些條款的規(guī)定,,可以認為,,行為保全應(yīng)當至少首先滿足以下條件,也就是說,,申請人在申請行為保全時,,需要提交初步證據(jù),以證明下述事實:

(一)申請人與被申請人之間存在直接爭議,;

(二)保全標的與爭議標的有關(guān),;

(三)如不進行保全,判決將難以執(zhí)行或損害將難以彌補,。

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