一,、案情介紹

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院（以下簡稱一審法院）查明：（一）雙方當(dāng)事人簽訂、解除,、恢復(fù)《協(xié)議》及相關(guān)會議紀(jì)要的基本內(nèi)容,。

2007年7月23日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《代建辦公樓協(xié)議》約定：“一,、代建項(xiàng)目：甲方辦公樓一棟,，甲方將該樓委托給乙方代建。二,、代建項(xiàng)目位置：代建項(xiàng)目位于烏魯木齊市西八家路老2號（新508號）,，宗地面積約5500平方米，具體四至位置：西臨西八家戶路,；南臨新醫(yī)路,；東臨建筑學(xué)院、北臨建筑學(xué)院教室,，具體界線以雙方達(dá)成的辦證定位圖和尺寸為標(biāo)準(zhǔn)（附圖紙）,。三、代建項(xiàng)目的建筑面積定為約17000平方米（含地下室面積）,，要求辦公樓長約60米,，寬約18米，框架結(jié)構(gòu),，18層左右,，具體面積、層高,、功能配置以甲方委托的設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)并經(jīng)規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn),。四、代建項(xiàng)目總造價定為本協(xié)議雙方確定的每平方米單價2880元進(jìn)行結(jié)算,。五,、代建項(xiàng)目的所有報(bào)建手續(xù)由乙方經(jīng)甲方同意后辦理，甲方應(yīng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)給予全力協(xié)助,。六,、代建項(xiàng)目的設(shè)計(jì)圖紙及工程監(jiān)理由甲方委托設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)及聘請有資質(zhì)監(jiān)理方進(jìn)行工程監(jiān)理，設(shè)計(jì)費(fèi),、監(jiān)理費(fèi)由乙方承擔(dān),。七、乙方經(jīng)甲方同意后方可以乙方名義辦理代建項(xiàng)目的建設(shè)工程招投標(biāo),、簽訂施工合同,、簽署經(jīng)濟(jì)簽證、支付工程款,，辦理工程竣工驗(yàn)收和結(jié)算等事宜,。八,、甲方組成代建項(xiàng)目工作組，監(jiān)督本協(xié)議第七條乙方負(fù)責(zé)辦理的事宜,，并有權(quán)否決乙方所實(shí)施的不利甲方代建項(xiàng)目的行為（本協(xié)議第七條,、第八條約定內(nèi)容的具體操作事宜，雙方另行訂立補(bǔ)充協(xié)議約定）,。九,、代建項(xiàng)目質(zhì)量要求：（一）代建項(xiàng)目質(zhì)量必須達(dá)到國家建設(shè)工程技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及驗(yàn)收規(guī)范規(guī)定的合格等級，并經(jīng)烏魯木齊市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督監(jiān)測站檢測驗(yàn)收為合格（五方出具驗(yàn)收合格報(bào)告為準(zhǔn)）,。（二）代建項(xiàng)目院落綠化及小區(qū)的配套設(shè)施標(biāo)準(zhǔn),，必須符合烏魯木齊市政府規(guī)劃部門的標(biāo)準(zhǔn)要求，滿足其規(guī)定的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)及功能要求,。十,、代建項(xiàng)目必須從開工之日起在500個有效工作日內(nèi)完工，并達(dá)到本協(xié)議第九條約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交付甲方使用,，該500個工作日包含冬季時間,，開工日見本協(xié)議第十六條第（四）項(xiàng)的約定。十一,、乙方負(fù)責(zé)辦理代建工程土地地面上的所有住戶的拆遷補(bǔ)償費(fèi)用及政府批準(zhǔn)的合法拆遷手續(xù),，負(fù)責(zé)拆除土地地面上的全部建筑物。甲方在乙方全部拆除地面建筑物,，辦理完甲方所需建設(shè)用地批準(zhǔn)書（落到食藥監(jiān)管局名下）,，施工場地具備開工條件后的一周內(nèi)，甲方向乙方支付500萬元作為本合同的預(yù)付款（待甲方向乙方支付本合同工程款時,，該500萬元予以沖抵）,。屆時甲方如不能支付500萬元,，按日萬分之二支付違約金,。十二、雙方約定按每平方米2880元（即2880元/平方米×代建工程房屋產(chǎn)權(quán)證總面積）作為與乙方結(jié)算代建項(xiàng)目的工程造價,，每平方米2880元造價為包干價（以雙方確定設(shè)計(jì)圖紙為準(zhǔn)）,。此款包含以下費(fèi)用：①取得該宗地土地使用權(quán)所支出的各項(xiàng)費(fèi)用；②代建項(xiàng)目建設(shè)費(fèi),；③代建項(xiàng)目報(bào)建費(fèi)用,；④代建項(xiàng)目勘查費(fèi)用；⑤工程施工及室內(nèi)外水,、電,、暖、閉路電視,、電話,、電腦寬帶管線,、天然氣管線；⑥庭院封閉,、綠化及地面和道路硬化以及相關(guān)物業(yè)設(shè)施的配備費(fèi)用,；⑦其他在該代建項(xiàng)目中所發(fā)生的包括土地和建筑各環(huán)節(jié)的稅收等全部費(fèi)用。十三,、雙方協(xié)商同意,，本協(xié)議代建工程采取分期付款方式進(jìn)行。即：乙方將樓房主體工程建筑到正負(fù)零時,，甲方付代建工程總價款的30%,，并從中扣除已預(yù)付款500萬元；樓房主體工程建筑至10層封頂時,，再付代建工程總價款的10%,；樓房主體工程全部封頂時，再付代建工程總價款的30%,；工程竣工并驗(yàn)收合格,、交付甲方使用后再付代建工程總價款的12%；余款待配套相應(yīng)有關(guān)的工程交付后,，扣除法定質(zhì)保金后,，一次性付清（本協(xié)議代建項(xiàng)目工程款管理使用事宜，由雙方另行訂立補(bǔ)充協(xié)議約定）,。十四,、雙方的權(quán)利義務(wù)。（一）甲方權(quán)利義務(wù),。1,、依照本協(xié)議約定向乙方支付代建工程款。2,、為乙方以甲方名義辦理代建項(xiàng)目報(bào)建手續(xù),，提供需由甲方提供的文件資料，協(xié)助乙方協(xié)調(diào)好有關(guān)方面的關(guān)系,。3,、工程施工過程中，委派駐工地代表,，對工程質(zhì)量,、進(jìn)度進(jìn)行全程監(jiān)督，對工程質(zhì)量,、進(jìn)度等具有否決權(quán),。4、參加代建項(xiàng)目竣工行使決定權(quán),，并在驗(yàn)收達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)后,，及時接受乙方交付工程,。5、本協(xié)議約定的及法律規(guī)定的其他權(quán)利,。（二）乙方權(quán)利義務(wù),。1、全面負(fù)責(zé)代建項(xiàng)目的組織實(shí)施,，辦理代建項(xiàng)目從前期報(bào)建,、到施工、竣工驗(yàn)收,、交付使用的各項(xiàng)應(yīng)由乙方辦理的手續(xù),，并承擔(dān)在此期間發(fā)生的全部費(fèi)用。2,、按期完成代建項(xiàng)目報(bào)建手續(xù)的辦理,，按約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)完成代建項(xiàng)目的建設(shè)，并按期交付甲方使用,。3,、及時向施工單位支付工程款，不得以資金問題及其他任何理由拖延工期,。4,、負(fù)責(zé)新樓建成后供水、采暖,、供電,、排水、天然氣接入管網(wǎng)的實(shí)施,。5,、代建工程交付使用后，負(fù)責(zé)為甲方辦理不少于5500平方米辦公樓土地使用權(quán)證書（具體界線以雙方達(dá)成的辦證定位圖和尺寸為標(biāo)準(zhǔn)）,。6,、本協(xié)議約定的其他義務(wù)。十五,、本協(xié)議履行過程中發(fā)生下列情形之一的,，甲方有權(quán)解除本協(xié)議：（一）乙方未能全面履行有關(guān)代建項(xiàng)目的各類合同,、協(xié)議,，發(fā)生違約或因乙方選擇不當(dāng)?shù)仍蛑率贡緟f(xié)議不能如期履行的。（二）出現(xiàn)其他情形,，致使本協(xié)議無法履行的,。十六、違約責(zé)任,。（一）發(fā)生本協(xié)議第十五條約定的合同解除情形甲方解除合同時,，乙方應(yīng)立即撤離代建項(xiàng)目,，并向甲方支付代建工程總價款日萬分之二違約金，其己投入代建項(xiàng)目的資金,，須經(jīng)甲方審核認(rèn)定后扣減其依照本協(xié)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約金,、經(jīng)濟(jì)損失等各項(xiàng)費(fèi)用后，剩余款項(xiàng)由甲方支付乙方,，甲方不再向乙方支付代建費(fèi)用及其他一切費(fèi)用,。（二）甲方應(yīng)按本協(xié)議第十三條約定期限和工程進(jìn)度，支付代建工程款,，逾期支付按逾期支付金額日萬分之二承擔(dān)違約金,。雙方在逾期支付發(fā)生后，另有書面協(xié)商備忘錄除外,。（三）因甲方原因使得本協(xié)議無法履行,，甲方將該土地退還乙方，乙方將甲方所有已付款項(xiàng)退還甲方,。（四）乙方應(yīng)在收到甲方保證金后,，30個工作日內(nèi)開工，此開工日期為乙方完成所有報(bào)建手續(xù)的法定開工日期,，逾期每日應(yīng)向甲方支付代建工程總價款日萬分之二的違約金,。（五）乙方應(yīng)按期向甲方交付代建工程，逾期交付每日應(yīng)向甲方支付代建工程總價款日萬分之二的違約金,。（六）乙方交付甲方代建項(xiàng)目的工程質(zhì)量必須符合本協(xié)議第九條約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),，否則甲方有權(quán)拒收，對于不符合質(zhì)量要求的工程項(xiàng)目,，乙方應(yīng)立即進(jìn)行返修,、重作以達(dá)到約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，在此情形下發(fā)生逾期交工,，乙方應(yīng)按本協(xié)議第十六條第四項(xiàng)向甲方承擔(dān)違約責(zé)任,。（七）乙方未能按照本協(xié)議約定全面履行有關(guān)代建項(xiàng)目的各類合同、協(xié)議而發(fā)生違約,，由此產(chǎn)生的違約責(zé)任全部由乙方承擔(dān),。十七、協(xié)議在執(zhí)行中未盡事宜,，以及對于土地范圍內(nèi)其他用地的使用和建設(shè)問題,，由甲、乙雙方另簽訂補(bǔ)充協(xié)議,，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力,。十八、本協(xié)議自甲、乙雙方簽訂蓋章之日后,，并以甲方取得甲方名義辦公樓《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》為生效條件”,。

2008年4月28日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《關(guān)于取消<代建辦公樓協(xié)議>的補(bǔ)充協(xié)議》約定：“乙方根據(jù)2007年7月23日簽訂的《代建辦公樓協(xié)議》的具體內(nèi)容對該項(xiàng)目先期進(jìn)行了基本的前期準(zhǔn)備工作,，待2008年該項(xiàng)目正式啟動后,，由于拆遷費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)用增加,，原材料漲價,，許可證不能按時發(fā)下來，導(dǎo)致各種費(fèi)用增加,，致使建筑成本預(yù)算嚴(yán)重超支,，按原協(xié)議2880元／平方米工程造價，乙方難以承受,，故經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,，達(dá)成共識，取消《代建辦公樓協(xié)議》,，該項(xiàng)目由甲方自己承建,，從簽字（蓋章）之日起原代建協(xié)議終止”。

2008年5月5日,，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《自治區(qū)食藥監(jiān)局與金輝誠信房產(chǎn)公司基建項(xiàng)目聯(lián)席會議第三次會議紀(jì)要》,，約定：“一、雙方協(xié)商一致同意解除《代建辦公樓協(xié)議》,。二,、關(guān)于金輝公司返還食藥監(jiān)管局500萬元工程預(yù)付款及食藥監(jiān)管局返還金輝公司土地問題，雙方到有關(guān)部門咨詢后,，下次會議協(xié)商解決,。三、雙方同意2008年5月7日下午協(xié)商解決返還工程款,、土地問題,。四、雙方同意自解除代建協(xié)議至土地調(diào)整后,，項(xiàng)目停工,，否則工程項(xiàng)目造成的一切后果，由金輝公司單方承擔(dān),，與食藥監(jiān)管局無關(guān)”,。

2008年7月22日，新疆維吾爾自治區(qū)發(fā)展和改革委員會文件（新發(fā)改項(xiàng)目〔2008〕1220號）《關(guān)于自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局綜合業(yè)務(wù)樓建設(shè)項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)的批復(fù)》：“你局《關(guān)于對自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局綜合業(yè)務(wù)樓項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)方案進(jìn)行審核的報(bào)告》（新食藥監(jiān)辦函〔2008〕82號）及由新疆建筑設(shè)計(jì)研究院編制的初步設(shè)計(jì)均收悉,。經(jīng)研究,，現(xiàn)批復(fù)如下：一,、本工程位于烏魯木齊市新醫(yī)路與西八家戶交界處,，地上主樓十九層,，裙樓四層，地下二層,，總建筑面積19369平方米,，其中地下建筑面積2924平方米、地上建筑面積16445平方米,。主要包括：自治區(qū)藥監(jiān)局4538平方米（其中特殊用房518平方米）,、烏魯木齊市藥監(jiān)局1719平方米（其中特殊用房397平方米），天山區(qū)藥監(jiān)局532平方米（其中特殊用房206平方米）,；自治區(qū)藥監(jiān)所11654平方米（其中：受理大廳363平方米,、辦公用房1596平方米，試驗(yàn)用房8698平方米,，試驗(yàn)用試劑庫房800平方米）,，食堂926平方米?！?、審定工程概算總投資5828.6萬元（其中：建筑安裝工程費(fèi)4591.7萬元、設(shè)備購置費(fèi)633.6萬元,、其它費(fèi)用603.3萬元,。項(xiàng)目實(shí)施中要嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目法人責(zé)任制、招標(biāo)投標(biāo)制,、工程監(jiān)理制等制度,。本項(xiàng)目屬于中央投資項(xiàng)目，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的選擇要嚴(yán)格遵照我委《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)<中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會公告>（2007年第49號）的通知》執(zhí)行”,。

2008年7月30日,，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《恢復(fù)<代建辦公樓協(xié)議>協(xié)議書》約定：“……近期，經(jīng)甲,、乙雙方多次協(xié)商并一致同意……恢復(fù)原《代建辦公樓協(xié)議》……今后的項(xiàng)目合作中嚴(yán)格遵守《代建辦公樓協(xié)議》,，并承擔(dān)協(xié)議規(guī)定的相關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任”,。

2008年8月12日,，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《代建辦公樓補(bǔ)充協(xié)議》約定：“雙方于2007年7月23日簽訂《代建辦公樓協(xié)議》，現(xiàn)正在履行中,，根據(jù)該協(xié)議第十三條的約定,，就本工程項(xiàng)目工程款支付、管理使用事宜,，訂立補(bǔ)充協(xié)議并共同遵照履行,。一、雙方必須嚴(yán)格按照代建辦公樓第13條規(guī)定的工程款支付條件及數(shù)額履行，在每次付款規(guī)定條件及數(shù)額不變的基礎(chǔ)上,，就具體的工程款支付,、管理使用事宜做出如下補(bǔ)充規(guī)定。二,、雙方必須按照本項(xiàng)目工程進(jìn)度,，在甲方駐工地代表及本項(xiàng)目工程監(jiān)理方的書面簽字同意下，在代建辦公樓協(xié)議第13條規(guī)定的范圍內(nèi),，由甲方向乙方支付工程款,。三、乙方在申請給付工程款前,，要向甲方提交已收到的前一期工程款的使用情況（包括但不限于：工程建設(shè)資金,、購買設(shè)備、建筑材料,、人工工資等資金使用情況）,，第一次付款除外。四,、乙方在申請給付工程款前,，應(yīng)當(dāng)提交承建本項(xiàng)工程的建設(shè)單位人工工資發(fā)放及領(lǐng)取的工資表冊，要求工資領(lǐng)取人本人簽字,、施工單位蓋章及乙方的確認(rèn)蓋章,。五、乙方在申請給付工程款前,，應(yīng)當(dāng)書面說明此次申請工程款,。本條款在工程款支付過程中可依次類推適用。六,、乙方使用甲方工程款,，所發(fā)生的本項(xiàng)工程的建設(shè)資金、購買設(shè)備,、建筑材料等費(fèi)用,，應(yīng)當(dāng)向甲方提供相應(yīng)的與第三方簽訂的合同及付款憑證等書面證明材料。七,、由于取得本塊土地的前期費(fèi)用是由乙方承擔(dān)的,，甲方必須按《代建協(xié)議》付款時間執(zhí)行，在付款條件具備的情況下,，因甲方付款不到位,，推遲十天以上支付，乙方有權(quán)追究甲方的違約責(zé)任,。八,、本協(xié)議為雙方代建辦公樓協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議,，與代建辦公樓協(xié)議具有同等法律效力，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行,，如一方違約,，守約方可以依照代建辦公樓協(xié)議第十六條的規(guī)定追究違約責(zé)任。九,、本協(xié)議雙方蓋章后生效”,。

2009年6月29日,，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《聯(lián)席辦公會議紀(jì)要》約定：“會議首先就施工安全,、質(zhì)量、進(jìn)度,、投資四項(xiàng)控制工作進(jìn)行討論,，大家一致認(rèn)為工程進(jìn)度已明顯滯后，并對造成工程進(jìn)度滯后的原因逐項(xiàng)進(jìn)行了認(rèn)真分析,，提出了加快施工進(jìn)度的有效方法和措施,。金輝公司承諾在自治區(qū)食品藥品監(jiān)管局配合下，保證按協(xié)議規(guī)定時間完成工程施工,。雙方就金輝公司提出建設(shè)工程中幾個急需解決的問題進(jìn)行協(xié)商討論,，達(dá)成以下共識：一、外網(wǎng)熱力接口與外網(wǎng)電力接口,。雙方認(rèn)為,，原來選擇的供熱方案由建設(shè)技術(shù)學(xué)院供熱管線接入，由于建設(shè)技術(shù)學(xué)院供熱管線的管徑小,、供熱能力達(dá)不到我們新建大樓的供熱需求,，根據(jù)烏魯木齊市供熱辦意見，須由新疆師范大學(xué)供熱中心直接供熱,。同時,，原來食品藥品監(jiān)管局和金輝公司在談判時達(dá)成的意向中只有一條線路的外網(wǎng)電力，但根據(jù)相關(guān)部門和消防部門要求食藥監(jiān)管局新建綜合業(yè)務(wù)辦公樓必須使用兩回路外網(wǎng)電源,。以上兩項(xiàng)問題造成新增投資,，雙方認(rèn)為應(yīng)積極爭取最優(yōu)方案，盡量壓縮投資,。1,、雙方同意由新疆師范大學(xué)供熱中心提供供熱專線，采取集中供熱方式,，按照有關(guān)部門規(guī)定,，先設(shè)計(jì)后施工，資金由金輝公司墊付,，最后以決算為準(zhǔn),，費(fèi)用按各方實(shí)際面積分?jǐn)?，由食藥監(jiān)管局基建辦協(xié)助金輝公司完成供熱方案及設(shè)計(jì)。2,、雙方同意使用雙回路外電源,，增加的一條外網(wǎng)電力線路費(fèi)用，由金輝公司先墊付資金,，最后以決算為準(zhǔn),，按各方實(shí)際面積分?jǐn)偂６?、原材料上漲因素,。同意考慮鋼筋、砼,、人工工資調(diào)整因素,，按照自治區(qū)工程造價站公布的適時價格信息和國家基本建設(shè)有關(guān)規(guī)定，雙方協(xié)商同意,，在決算時給予追加,。……四,、電梯,。同意金輝公司提出的統(tǒng)一訂購標(biāo)準(zhǔn)配置的日立電梯，除一部由食藥監(jiān)管局另付經(jīng)費(fèi)外,，其余五部均包括在代建協(xié)議經(jīng)費(fèi)總額內(nèi),。五、食藥監(jiān)管局意見是選用自治區(qū)發(fā)改委審定的人造大理石,；金輝公司單方面提出改用天然大理石,，超出費(fèi)用由金輝公司承擔(dān)”。

2009年11月5日,，食藥監(jiān)管局基建辦公室與金輝公司簽訂《聯(lián)席辦公會議紀(jì)要》約定：“一,、1-4層隔墻必須按圖紙?jiān)O(shè)計(jì)要求進(jìn)行施工，在交工前完成隔墻施工,。二,、1-4層必須按發(fā)改委批復(fù)要求安裝地暖，在交工前完成安裝,。三,、辦公樓西側(cè)大門由旋轉(zhuǎn)門改為雙層平開門”。

2010年4月20日,，食藥監(jiān)管局基建辦公室與金輝公司簽訂《基建辦與金輝公司聯(lián)席會議紀(jì)要》約定：“會議對金輝公司送達(dá)的《綜合業(yè)務(wù)樓結(jié)算書》等事宜進(jìn)行了磋商,。……二,、對各項(xiàng)工程結(jié)算,，雙方同意按照《代建辦公樓協(xié)議》約定的內(nèi)容進(jìn)行結(jié)算,，以《代建辦公樓協(xié)議》為基礎(chǔ)，變更項(xiàng)目,、增加項(xiàng)目按照以前達(dá)成的《代建辦公樓補(bǔ)充協(xié)議》進(jìn)行單獨(dú)核算,。三、雙方同意各項(xiàng)工程的最后決算和分項(xiàng)決算,，由自治區(qū)審計(jì)廳或者自治區(qū)審計(jì)廳指定的權(quán)威機(jī)構(gòu)對工程進(jìn)行決算審計(jì),。由雙方最后認(rèn)可單位進(jìn)行審計(jì)”。

2013年4月1日,，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《會議紀(jì)要》約定：“一,、甲方暫按現(xiàn)審計(jì)結(jié)果64209027.92元，支付乙方剩余工程款15793715.92元（截止2013年3月28日已付）,。二,、乙方對爭議問題再進(jìn)行審計(jì),，一個月左右完成,。三、乙方將樓鑰匙借給甲方先進(jìn)行設(shè)計(jì),、裝修（乙方將鑰匙交給甲方不代表辦公樓交付給甲方）,。四、甲方承擔(dān)設(shè)計(jì),、裝修階段所發(fā)生的水電費(fèi)用,。五、乙方積極配合甲方進(jìn)行設(shè)計(jì),、裝修,，保障設(shè)計(jì)、裝修工作正常進(jìn)行,，保障水電的正常使用,。六、請裝修方進(jìn)入交清配合費(fèi),。乙方全力配合”,。

（二）涉案工程的規(guī)劃、建設(shè),、施工,、竣工驗(yàn)收的相關(guān)情況。

2007年11月14日,，烏魯木齊市城市規(guī)劃管理局給食藥監(jiān)管局頒發(fā)《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》載明：“用地面積2950平方米,，藍(lán)線內(nèi)面積4140平方米”。

2008年10月7日,，烏魯木齊市城市規(guī)劃管理局給食藥監(jiān)管局頒發(fā)《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》載明：“建筑用途：辦公,。戶數(shù)：無,。結(jié)構(gòu)：框剪。層數(shù)：地下2層,，地上19層,。總建筑面積：19369.32平方米,，地下2924.08平方米,，地上16445.24平方米。

2009年2月2日,，烏魯木齊市建設(shè)委員會給食藥監(jiān)管局頒發(fā)《建筑工程施工許可證》載明：“建設(shè)規(guī)模：19369.32平方米,。設(shè)計(jì)單位：新疆建筑設(shè)計(jì)研究院。施工單位：新疆兵團(tuán)第四建筑安裝工程公司,。監(jiān)理單位：新疆澤強(qiáng)工程建設(shè)監(jiān)理有限公司,。開工日期：2008年8月1日?？⒐と掌冢?010年2月10日,。備注：該工程項(xiàng)目由金輝公司代建，項(xiàng)目經(jīng)理梁海龍,，項(xiàng)目總監(jiān)孔霞”,。

2011年11月8日，涉案工程經(jīng)建設(shè)單位（金輝公司）,、監(jiān)理單位（新疆澤強(qiáng)工程建設(shè)監(jiān)理有限公司）,、施工單位（新疆兵團(tuán)第四建筑安裝工程公司、新疆新通建筑安裝工程有限公司）,、設(shè)計(jì)單位（新疆建筑設(shè)計(jì)研究院）共同填寫《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督記錄》,，驗(yàn)收結(jié)論為合格。

2011年11月8日,，涉案工程的外幕墻工程經(jīng)建設(shè)單位（金輝公司）,、監(jiān)理單位（新疆澤強(qiáng)工程建設(shè)監(jiān)理有限公司）、施工單位（天津市南洋裝飾工程公司）,、設(shè)計(jì)單位（天津市南洋裝飾工程公司,、西安飛機(jī)工業(yè)裝飾裝修工程股份有限公司）共同填寫《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督記錄》，驗(yàn)收結(jié)論為合格,。

（三）食藥監(jiān)管局代建工程款的支付情況,。

食藥監(jiān)管局自2007年11月13日（第一筆500萬元）至2013年3月28日（最后一筆15793715.92元）支付金輝公司代建工程款共計(jì)64209027.92元。以上付款時間和數(shù)額,，金輝公司當(dāng)庭表示認(rèn)可,，并在《支付款項(xiàng)明細(xì)表》上簽字。

（四）關(guān)于涉案工程造價的審計(jì),、委托鑒定和質(zhì)證,、認(rèn)證的相關(guān)情況,。

2012年12月14日，新疆馳遠(yuǎn)天合工程造價咨詢有限公司（以下簡稱馳遠(yuǎn)天合公司）受食藥監(jiān)管局委托,，對涉案工程造價出具新馳天價字（2012）1453號《工程造價咨詢報(bào)告》,。第七部分、工程造價咨詢結(jié)果為64209027.92元,。①合同價部分,。按照批復(fù)面積19369平方米計(jì)入，55782720元,。②合同價人工,、材料差價調(diào)整增加4530446.60元。③第十九層鋼結(jié)構(gòu)調(diào)整增加1550900.35元,。④由于設(shè)計(jì)變更,、補(bǔ)充協(xié)議調(diào)整增加2344960.97元（其中：增加一部電梯34萬元；800立方米消防蓄水池分?jǐn)?51120.27元的三分之一,，即183706.76元）,。第八部分、工程造價咨詢事項(xiàng)說明：①《協(xié)議》約定包干價每平方米2880元,，對1-4層隔墻變更,、12層至18層實(shí)驗(yàn)區(qū)走道隔墻變更,、辦公室所有門的安裝,、地面等，由于工程量減少而應(yīng)減少的費(fèi)用,，沒有扣除,。②金輝公司要求增加47958630.32元，由于食藥監(jiān)管局未予確認(rèn),，加之金輝公司未能提交詳細(xì)資料,，無法核實(shí)，故不予核定,。

本案庭審中,，一審法院建議繼續(xù)由馳遠(yuǎn)天合公司對金輝公司異議進(jìn)行復(fù)核或者補(bǔ)充鑒定。金輝公司不同意,，堅(jiān)持要求一審法院依法另行委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對涉案工程增加項(xiàng)目造價進(jìn)行鑒定,，并自愿承擔(dān)因此而支出的全部鑒定費(fèi)用。一審法院在雙方當(dāng)事人無法協(xié)商一致的情況下,，經(jīng)搖號確定新疆正衡工程造價咨詢有限公司（以下簡稱正衡公司）為鑒定機(jī)構(gòu),。2014年11月，正衡公司出具jd2014-1號《工程造價鑒定意見書》,。正衡公司以雙方當(dāng)事人各自申請鑒定范圍作出兩個鑒定意見：一,、金輝公司申請鑒定范圍工程造價為27131665.61元,；二、食藥監(jiān)管局申請鑒定范圍工程造價為2279143.64元,。2015年1月20日,，一審法院組織雙方當(dāng)事人對正衡公司出具的jd2014-1號《工程造價鑒定意見書》進(jìn)行質(zhì)證。2015年3月27日,，食藥監(jiān)管局向一審法院出具《質(zhì)證意見》,。2015年5月19日，在一審法院主持下,，正衡公司針對食藥監(jiān)管局異議答復(fù),。食藥監(jiān)管局在原認(rèn)可2279143.64元基礎(chǔ)上追認(rèn)消防水池分?jǐn)傎M(fèi)42711.15元，并備注“此意見為我單位的最終質(zhì)證意見,。我單位最終認(rèn)可補(bǔ)充鑒定增加項(xiàng)目造價為2321854.79元”,。2015年5月16日，金輝公司針對食藥監(jiān)管局的《質(zhì)證意見》回復(fù)一審法院,，堅(jiān)持以其認(rèn)可的27131665.61元作為增加項(xiàng)目工程造價,。

正衡公司jd2014-1號《工程造價鑒定意見書》，金輝公司鑒定范圍《工程造價鑒定匯總表》載明：（一）采購價鋼筋,、甲供材料價差調(diào)整共計(jì)4979971.03元,。其中：政府信息價與實(shí)際采購價鋼筋價差調(diào)整1512938.92元，市場價主材及設(shè)備調(diào)整3467032.11元,。（二）變更簽證增加部分,。1、增加電梯井457059.96元,；2,、亮化工程801982.64元；3,、設(shè)計(jì)方案二次設(shè)計(jì)費(fèi)154954.56元,；4、設(shè)計(jì)方案變更停工索賠4148047.31元,；5,、汶川大地震造成人工補(bǔ)償費(fèi)3100967.06元；6,、空調(diào)通風(fēng)增加費(fèi)用1669740.89元（已扣減《協(xié)議》中1-4層地暖工程造價）,。（三）設(shè)計(jì)變更層高增加部分2015099.78元。（四）公共部分分?jǐn)偛糠?976606.26元（食藥監(jiān)管局認(rèn)可其中的2321854.79元）,。（五）由誠信大廈單趟計(jì)入食藥監(jiān)管局大樓安裝工程827236.11元,。

食藥監(jiān)管局向一審法院起訴稱，2007年7月23日，其與金輝公司簽訂《代建辦公樓協(xié)議》,，約定由金輝公司代理建設(shè)食藥監(jiān)管局位于烏魯木齊市西八家戶路502號的綜合業(yè)務(wù)樓,，包干價為每平方米2880元（即每平方米2880元×雙方確定設(shè)計(jì)圖紙為準(zhǔn)），總工期為500個工作日,，質(zhì)量要經(jīng)烏魯木齊市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站驗(yàn)收合格,。協(xié)議簽訂后，食藥監(jiān)管局嚴(yán)格按照協(xié)議約定,，足額按時支付工程款項(xiàng),，但是金輝公司屢次違約，延遲施工期限,，直至2011年12月8日才完成工程并經(jīng)烏魯木齊市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站驗(yàn)收合格,。竣工后,，金輝公司不向食藥監(jiān)管局交付綜合業(yè)務(wù)樓,。經(jīng)審計(jì)，綜合業(yè)務(wù)樓建筑面積為19369平方米,，代建工程款審計(jì)價格為64209027.92元,，食藥監(jiān)管局已全額支付該審計(jì)價格，但金輝公司仍以要求支付裝修配合費(fèi)為由拒絕交付綜合業(yè)務(wù)樓鑰匙,，導(dǎo)致裝修工作無法進(jìn)行,。涉案工程自2009年2月2日烏魯木齊市建設(shè)委員會頒發(fā)《建筑工程施工許可證》開工，至2011年12月8日驗(yàn)收合格竣工,，建設(shè)工期為1039天,，扣除合理停工時間240天，實(shí)際工期為799天,，延期竣工299天,，依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十六條第（四）項(xiàng)約定，金輝公司應(yīng)按工程造價日萬分之二支付逾期竣工違約金,，共計(jì)3839698元。對審計(jì)報(bào)告所持異議部分,，雙方可繼續(xù)尋求解決,，但金輝公司不可拒不交付綜合業(yè)務(wù)樓。請求：1,、金輝公司向食藥監(jiān)管局交付代建的綜合業(yè)務(wù)樓及相關(guān)竣工資料,；2、金輝公司向食藥監(jiān)管局支付遲延竣工,、交付的逾期違約金3839698元,；3、金輝公司承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

金輝公司反訴并答辯稱,，《代建辦公樓協(xié)議》約定“我公司為對方代建辦公樓,，面積約17000平方米（含地下室）”。此后,，雙方共同委托設(shè)計(jì)院進(jìn)行了設(shè)計(jì),，設(shè)計(jì)圖紙確定“對方的面積為負(fù)二層、負(fù)一層,、一樓門廳,、五至十九層，其余為我公司商場”,。涉案工程于2007年8月提前開工,，2008年4月施工至正負(fù)零，對方不支付工程進(jìn)度款,，還以項(xiàng)目用地面積小,、辦公樓長度不夠、分配的樓層不接受,、地下車庫出入是升降電梯方式等四個問題為借口下達(dá)《停工通知》并逼迫解除代建協(xié)議,。后來代建協(xié)議恢復(fù)后，對方代建資金仍不能按時到位,，給施工造成嚴(yán)重影響,。根據(jù)雙方達(dá)成的有關(guān)工程造價調(diào)整意見，對方應(yīng)支付代建費(fèi)94832751.49元,，已支付63051327.92元,，欠付3178萬元。另外,，對拖欠應(yīng)付款項(xiàng),，對方應(yīng)支付逾期付款違約金2092萬元。故反訴請求：l,、食藥監(jiān)管局向金輝公司支付代建費(fèi)3178萬元,；2、食藥監(jiān)管局向金輝公司支付逾期付款利息2092萬元,；3,、食藥監(jiān)管局承擔(dān)本案的反訴費(fèi)用。

食藥監(jiān)管局答辯稱,，1,、食藥監(jiān)管局沒有拖欠代建費(fèi)。根據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十一條約定,，在對方未辦理建設(shè)用地批準(zhǔn)書,，不具備開工條件的情況下，食藥監(jiān)管局支付500萬元合同預(yù)付款為提前支付。對方將涉案工程施工至正負(fù)零時,，正在三無違法施工期間,，不存在施工工程進(jìn)度和支付工程進(jìn)度款的問題。2009年2月2日辦理了《建設(shè)工程施工許可證》后為法定開工日期,。2008年8月15日,，食藥監(jiān)管局支付第一批工程進(jìn)度款，占工程總價款55782720元的30%,，比法定開工日期提前5個多月支付,。2008年10月23日付至工程總價款的45%。2009年11月15日付至工程總價款的75%,，比《代建辦公樓協(xié)議》第十三條約定多付5.65%,，故不存在逾期支付工程款的事實(shí)。2,、食藥監(jiān)管局已經(jīng)按照審計(jì)報(bào)告支付全部代建款,。在對方未交付涉案工程的情況下，2012年3月21日付至協(xié)議工程總價款的85%,，提前超付15%,；2012年11月，涉案工程經(jīng)審計(jì)后代建工程總價款增至6420余萬元,，2012年11月5日食藥監(jiān)管局付至協(xié)議工程總價款的86.80%和審計(jì)后工程款的75.40%；2013年3月28日付清剩余工程款15793715.92元,，但金輝公司仍然拒不交付代建綜合業(yè)務(wù)樓,。3、金輝公司即使對代建工程款存有異議,，也應(yīng)先行交付代建綜合業(yè)務(wù)樓,。金輝公司用自己編制的工程結(jié)算要價，違反代建協(xié)議,，綜合業(yè)務(wù)樓2011年12月竣工驗(yàn)收后至今已有兩年,，金輝公司拒不交付，致使無法裝修和使用,。

本院二審查明：1,、金輝公司在一審時提交的反訴狀中記載反訴請求第2項(xiàng)為“判令食藥監(jiān)管局支付金輝公司逾期付款利息2092萬元”。

2,、2008年5月5日《自治區(qū)食藥監(jiān)局與金輝誠信房產(chǎn)公司基建項(xiàng)目聯(lián)席會議第三次會議紀(jì)要》第四條約定“雙方同意自解除代建協(xié)議至土地調(diào)整后，項(xiàng)目停工,，否則工程項(xiàng)目造成的一切后果由金輝誠信房產(chǎn)公司單方承擔(dān),，與食藥監(jiān)局無關(guān)。”

本院對一審查明的其他事實(shí)予以確認(rèn),。

二,、爭議焦點(diǎn)

（一）金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付的工程范圍如何確定；

（二）食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額如何確定,；

（三）金輝公司應(yīng)否向食藥監(jiān)管局支付逾期竣工,、交付的違約金；

（四）食藥監(jiān)管局應(yīng)否向金輝公司支付500萬元違約金,。

三,、法律分析

一審法院認(rèn)為：本案的爭議焦點(diǎn)為：一、涉案工程是否具備交付條件,，交付范圍是什么,，金輝公司是否應(yīng)當(dāng)交付相關(guān)竣工資料；二,、涉案工程造價應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定,，食藥監(jiān)管局是否欠付款項(xiàng)；三,、雙方當(dāng)事人究竟哪一方違約,，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定違約責(zé)任。

一,、關(guān)于涉案工程是否具備交付條件,，交付范圍是什么的問題。2011年12月8日,，建設(shè)單位,、監(jiān)理單位、施工單位,、設(shè)計(jì)（勘查）單位共同簽字的《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督記錄》確認(rèn)“涉案工程合格”,，故涉案工程已經(jīng)具備交付條件。涉案《代建辦公樓協(xié)議》是委托代建合同,，食藥監(jiān)管局是委托人,，金輝公司是受委托人，在代建行為完成后,，受委托人應(yīng)當(dāng)依約向委托人交付代建工程,。本案中，雙方當(dāng)事人的爭執(zhí)點(diǎn)在于：金輝公司應(yīng)當(dāng)交付全部代建工程,，還是除1-4層的代建工程,。一審法院認(rèn)為，雖然《代建辦公樓協(xié)議》第三條約定代建面積約為17000平方米,，但是此后取得的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》,、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》,、《建筑工程施工許可證》記載事項(xiàng)表明“食藥監(jiān)管局是用地單位、建設(shè)單位,，金輝公司只是代建單位,，建設(shè)規(guī)模為19369.32平方米”；加之,，2008年7月30日雙方簽訂的《恢復(fù)<代建辦公樓協(xié)議>協(xié)議書》只是強(qiáng)調(diào)“恢復(fù)原《代建辦公樓協(xié)議》,，今后的項(xiàng)目合作中嚴(yán)格遵守《代建辦公樓協(xié)議》，并承擔(dān)協(xié)議規(guī)定的相關(guān)權(quán)利,、義務(wù)和責(zé)任”,，并未約定涉案工程1-4層房屋所有權(quán)劃歸金輝公司所有。因此,，金輝公司的辯解意見,，與以上證據(jù)反映的案件事實(shí)明顯不符，亦缺乏法律依據(jù),，一審法院不予采信,。換言之，食藥監(jiān)管局關(guān)于交付涉案工程和相關(guān)竣工資料的本訴請求,，理據(jù)充分,，一審法院予以支持。

二,、關(guān)于涉案工程造價應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定,，食藥監(jiān)管局是否欠付款項(xiàng)的問題。2012年12月14日,，馳遠(yuǎn)天合公司受食藥監(jiān)管局委托,，對涉案工程造價出具新馳天價字（2012）1453號《工程造價咨詢報(bào)告》，咨詢結(jié)果為64209027.92元,。食藥監(jiān)管局予以認(rèn)可,，并于2013年3月28日一次性付清剩余欠款。金輝公司一直持有異議,，并請求一審法院對于增加工程項(xiàng)目委托鑒定,。經(jīng)依法委托正衡公司鑒定，并審核鑒定意見,，一審法院作出如下認(rèn)定：1,、關(guān)于采購價鋼筋、甲供材料價差調(diào)整共計(jì)4979971.03元（其中：政府信息價與實(shí)際采購價鋼筋價差調(diào)整1512938.92元,，市場價主材及設(shè)備調(diào)整3467032.11元）部分,。參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款,。因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價方法或者計(jì)價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款”,。本案中,，雙方《代建辦公樓協(xié)議》雖然約定合同價款采用固定價格（即：包干價每平方米2880元）；但是,，在雙方簽訂的2009年6月29日《聯(lián)席辦公會議紀(jì)要》中約定“考慮鋼筋,、砼、人工工資調(diào)整因素,，在決算時給予追加”,，該條款系對合同價款的專門約定，經(jīng)過雙方磋商,、談判達(dá)成合意,，應(yīng)作為本案確定工程價款的結(jié)算依據(jù)，故予以認(rèn)定,。2,、關(guān)于變更簽證增加部分。第1項(xiàng)（增加電梯井457059.96元）：食藥監(jiān)管局在《質(zhì)證意見》中予以認(rèn)可,，一審法院予以認(rèn)定,。第2項(xiàng)（亮化工程801982.64元）：經(jīng)現(xiàn)場查看，金輝公司確實(shí)完成亮化工程,，且使用至今,，從維持現(xiàn)狀角度考慮，食藥監(jiān)管局要全面接受涉案工程,，理應(yīng)支付對價,，故予以認(rèn)定。第3項(xiàng)（設(shè)計(jì)方案二次設(shè)計(jì)費(fèi)154954.56元）：本案中,，確實(shí)存在先行按照白圖施工,，設(shè)計(jì)單位出具正規(guī)圖紙后，又基于施工現(xiàn)場情況二次設(shè)計(jì)的情況,，并且對部分樓層層高等進(jìn)行調(diào)整,，致使最終建筑面積達(dá)到19369.32平方米，實(shí)現(xiàn)了食藥監(jiān)管局的訂約目的,，此款理應(yīng)由食藥監(jiān)管局承擔(dān),，故予以認(rèn)定。第4項(xiàng)（設(shè)計(jì)方案變更停工索賠4148047.31元）,、第5項(xiàng)（汶川大地震造成人工補(bǔ)償費(fèi)3100967.06元）：系在施工過程中,，金輝公司與施工方之間的補(bǔ)償問題，與食藥監(jiān)管局沒有直接合同關(guān)系,，亦未得到食藥監(jiān)管局事后追認(rèn),，故不予認(rèn)定,。第6項(xiàng)（空調(diào)通風(fēng)增加費(fèi)用1669740.89元，已扣減《協(xié)議》中1-4層地暖工程造價）：雖然食藥監(jiān)管局曾經(jīng)要求金輝公司停止空調(diào)的安裝施工,，但是從實(shí)物接受角度而言,，現(xiàn)狀已經(jīng)無法改變，故在扣除地暖造價的情況下,，食藥監(jiān)管局給付增益部分給金輝公司,，更符合公平原則，故予以認(rèn)定,。3,、關(guān)于設(shè)計(jì)變更層高增加2015099.78元部分。本案確實(shí)存在先按白圖施工,，后按正規(guī)圖紙施工的情況,，前后在建筑構(gòu)造、層高上有明顯變化,，無形中也增加了建筑成本,，正衡公司對于此款為何計(jì)入已經(jīng)多次說理并附有《藥監(jiān)局大樓層高對比表》，此款計(jì)入更符合本案實(shí)際,，故予以認(rèn)定,。4、關(guān)于公共部分分?jǐn)?976606.26元部分,。食藥監(jiān)管局認(rèn)可其中的2321854.79元,，其他不予認(rèn)可的理由主要是包干價范圍已經(jīng)囊括，再行計(jì)算則屬于重復(fù)計(jì)算,。一審法院認(rèn)為,，除食藥監(jiān)管局認(rèn)可的2321854.79元以外的6654751.47元，按照協(xié)議約定已包含在包干價內(nèi),，在雙方?jīng)]有任何協(xié)議約定同意追加的情況下,，一審法院認(rèn)定此處計(jì)入款項(xiàng)數(shù)額以食藥監(jiān)管局認(rèn)可的2321854.79元為限。5,、關(guān)于由誠信大廈單趟計(jì)入食藥監(jiān)管局大樓安裝工程827236.11元,。食藥監(jiān)管局不予認(rèn)可的理由主要是包干價范圍已經(jīng)囊括，再行計(jì)算則屬于重復(fù)計(jì)算,；況且,，此項(xiàng)安裝工程在金輝公司控制的誠信大廈地下室，與其他建設(shè)在誠信大廈地下室的,、供雙方共同使用的設(shè)備（如雙回路）和管線一樣,，故食藥監(jiān)管局提出“如果判決付款或者分?jǐn)傄陨习惭b、設(shè)備,、管線費(fèi)用,，就要求分配相應(yīng)的房屋所有權(quán)”的抗辯意見,。一審法院認(rèn)為，鑒于以上工程項(xiàng)目費(fèi)用是在金輝公司控制的誠信大廈,，而且以上工程項(xiàng)目具有為涉案工程和誠信大廈共同服務(wù)的特性,，本案中根本無法區(qū)分或者確權(quán)。況且,，此種現(xiàn)狀是金輝公司當(dāng)初不將兩棟樓分別設(shè)計(jì)單獨(dú)的水,、電、暖等設(shè)施所致,，具有主觀過錯，故金輝公司將自己管控的財(cái)產(chǎn)作價,，要求食藥監(jiān)管局支付費(fèi)用,，缺乏合同根據(jù)和法律依據(jù)，故一審法院不予認(rèn)定,。綜上,，一審法院認(rèn)定的增加項(xiàng)目工程造價為4979971.03元+457059.96元+801982.64元+154954.56元+1669740.89元+2015099.78元+2321854.79元=12400663.65元，此款亦為食藥監(jiān)管局欠款數(shù)額,。

三,、關(guān)于雙方當(dāng)事人究竟哪一方違約，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定違約責(zé)任的問題,。雙方當(dāng)事人自2011年12月8日涉案工程竣工驗(yàn)收合格后,，因?yàn)楣こ虄r款結(jié)算問題爭執(zhí)不休，幾經(jīng)協(xié)商未果成訴,，目前的現(xiàn)狀是：“食藥監(jiān)管局不能取得涉案工程進(jìn)行裝修使用,、開展工作和盡快履行職能；金輝公司占有涉案工程而不能正當(dāng)使用或者取得收益,，還要承擔(dān)維護(hù)之責(zé)”,。一審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人之間是委托代建合同關(guān)系,，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第二十一章（委托合同）的規(guī)定確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),。《合同法》第一百二十條規(guī)定：“當(dāng)事人雙方都違反合同的,，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”,。從查明的案件事實(shí)來看：雙方當(dāng)事人均存在一定的違約行為，食藥監(jiān)管局的違約行為主要體現(xiàn)在“欠付工程價款”,，金輝公司的違約行為主要體現(xiàn)在“拒絕交付涉案工程”,。從過錯程度而言：食藥監(jiān)管局已經(jīng)支付大部分工程價款，所欠款項(xiàng)數(shù)額是一審法院依法委托正衡公司進(jìn)行鑒定后才確定的,，故食藥監(jiān)管局應(yīng)當(dāng)承擔(dān)次要違約責(zé)任（30%）,；金輝公司在涉案工程具備交付條件后,，以應(yīng)當(dāng)追加工程價款和只交付1-4層以外的房屋所有權(quán)為由，拒絕交付涉案工程,，過錯明顯,，故金輝公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要違約責(zé)任（70%）。具體說理如下：第一,、食藥監(jiān)管局作為委托人,，依照《合同法》第三百九十八條“委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用,，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息”之規(guī)定,，在金輝公司完成代建合同義務(wù)后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)結(jié)算委托費(fèi)用,。由爭議焦點(diǎn)二可知,，食藥監(jiān)管局尚欠款12400663.65元，金輝公司于2013年9月25日提出支付逾期付款利息2092萬元的反訴請求,，而合同價款遲延支付導(dǎo)致的利息損失屬于客觀經(jīng)濟(jì)損失,，食藥監(jiān)管局應(yīng)當(dāng)予以支付，故為了一次性解決合同欠款利息問題,，逾期付款利息應(yīng)計(jì)算至食藥監(jiān)管局實(shí)際支付之日止（即：以12400663.65元為基數(shù),，以中國人民銀行的同期同類貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)，自2013年9月25日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止）,。第二,、金輝公司作為受托人，依照《合同法》第四百零四條“受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn),，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人”之規(guī)定,，受托人在委托人不支付欠付委托費(fèi)用的情形下，受托人對于因處理委托事務(wù)而取得的財(cái)產(chǎn)不享有留置權(quán),。加之,，2013年4月1日簽訂的《會議紀(jì)要》約定：“……三、乙方將樓鑰匙借給甲方先進(jìn)行設(shè)計(jì),、裝修（乙方將鑰匙交給甲方不代表辦公樓交付給甲方）,。……五,、乙方積極配合甲方進(jìn)行設(shè)計(jì),、裝修，保障設(shè)計(jì),、裝修工作正常進(jìn)行,，保障水電的正常使用”。因此，金輝公司在涉案工程具備交付條件,、承諾交房的情形下,，拒不交付的行為，同時違背合同法的規(guī)定和自己的承諾,，理應(yīng)承擔(dān)逾期交付的主要違約責(zé)任,。關(guān)于食藥監(jiān)管局主張“以工程造價64209027.92元為基數(shù)，以合同約定的按照工程造價每日萬分之二為標(biāo)準(zhǔn)（每日違約金12841.80元）,，計(jì)算遲延竣工299天的違約金3839698元”的本訴請求,，一審法院認(rèn)為，截止2013年4月1日簽訂《會議紀(jì)要》之前,，食藥監(jiān)管局一直未追究金輝公司的遲延竣工問題,，只是談及借用鑰匙進(jìn)行設(shè)計(jì)、裝修問題,。但是,，金輝公司在食藥監(jiān)管局按照該《會議紀(jì)要》第一條支付剩余工程款15793715.92元的主要交付對價義務(wù)后，仍然拒絕交付鑰匙,，違約行為已經(jīng)十分明顯，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,；考慮到食藥監(jiān)管局尚欠部分款項(xiàng)的客觀實(shí)際,，一審法院酌情支持食藥監(jiān)管局主張的違約金數(shù)額的70%（即：3839698×70%=2687788.60元），以體現(xiàn)過錯與責(zé)任相一致的裁判原則,。依照《中華人民共和國合同法》第六十條,、第一百二十條、第三百九十六條,、第三百九十八條,、第四百零四條之規(guī)定，一審法院判決如下：1,、金輝公司于判決生效之日起三十日內(nèi)向食藥監(jiān)管局交付涉案綜合業(yè)務(wù)樓,，并移交相關(guān)竣工資料；2,、食藥監(jiān)管局于判決生效之日起三十日內(nèi)支付金輝公司欠款12400663.65元及利息（即以12400663.65元為基數(shù),，以中國人民銀行的同期同類貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)，自2013年9月25日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止）,；3,、金輝公司支付食藥監(jiān)管局違約金2687788.60元；4,、駁回食藥監(jiān)管局的其他本訴請求,；5、駁回金輝公司的其他反訴請求。一審本訴案件受理費(fèi)37517.58元（食藥監(jiān)管局預(yù)交）,，由食藥監(jiān)管局負(fù)擔(dān)11255.27元,，由金輝公司負(fù)擔(dān)26262.31元；反訴案件受理費(fèi)152900元（金輝公司預(yù)交）,，由食藥監(jiān)管局負(fù)擔(dān)40328元,，由金輝公司負(fù)擔(dān)112572元。

最高院認(rèn)為,，根據(jù)各方當(dāng)事人的訴辯情況,，本案二審期間的爭議焦點(diǎn)為：一、金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付的工程范圍如何確定,；二,、食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額如何確定；三,、金輝公司應(yīng)否向食藥監(jiān)管局支付逾期竣工,、交付的違約金；四,、食藥監(jiān)管局應(yīng)否向金輝公司支付500萬元違約金,。

關(guān)于焦點(diǎn)一，金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付的工程范圍如何確定的問題,。本院認(rèn)為,，金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付案涉整棟綜合樓，而非金輝公司所稱的17000平方米（地下室及5至19層）,。理由如下：首先,，根據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第一條和第三條約定，食藥監(jiān)管局和金輝公司之間為委托代建關(guān)系,，食藥監(jiān)管局為委托方,，金輝公司為代建方，代建項(xiàng)目為“甲方辦公樓一棟”,，“代建項(xiàng)目的建筑面積定為約17000平方米（含地下室面積）,，……，18層左右,，具體面積,、層高、功能配置以甲方委托的設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)并經(jīng)規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn)”,。從該協(xié)議的約定來看,，代建項(xiàng)目是整棟辦公樓，而非扣除1-4層后的部分,；建筑面積是大約17000平方米,，具體以規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn),，沒有“只是代建17000平方米，超出部分歸代建方所有”的意思表示,。其次,，案涉項(xiàng)目其后辦理的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建筑工程施工許可證》均載明總建筑面積為19369.32平方米,，此為代建項(xiàng)目的準(zhǔn)確建筑面積,。金輝公司稱雙方曾口頭約定案涉項(xiàng)目1-4層的所有權(quán)歸金輝公司所有，食藥監(jiān)管局對此不予認(rèn)可,，金輝公司也未提交證據(jù)證明,。金輝公司稱雙方解除《代建辦公樓協(xié)議》、又于2008年7月30日簽訂《恢復(fù)〈代建辦公樓協(xié)議〉協(xié)議書》的行為可以證明食藥監(jiān)管局認(rèn)可案涉項(xiàng)目1-4層所有權(quán)歸金輝公司所有,，但從《恢復(fù)〈代建辦公樓協(xié)議〉協(xié)議書》的內(nèi)容看,，只是表明雙方一致同意嚴(yán)格遵守《代建辦公樓協(xié)議》，并沒有涉及案涉項(xiàng)目1-4層的權(quán)利歸屬問題,。再次,，2009年11月5日雙方形成的《聯(lián)席辦公會議紀(jì)要》對1-4層隔墻的施工和地暖的安裝做了約定，即雙方對1-4層的具體施工進(jìn)行了協(xié)商,，這也可證明1-4層仍屬于代建范圍,。綜上，金輝公司關(guān)于其應(yīng)當(dāng)交付的面積僅為16929平方米的主張缺乏證據(jù)證明,，本院不予支持,，其關(guān)于此點(diǎn)的上訴請求和上訴理由均不成立。

關(guān)于焦點(diǎn)二,，食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額如何確定的問題。在正衡公司鑒定意見的基礎(chǔ)上,，一審判決沒有予以認(rèn)定的款項(xiàng)包括設(shè)計(jì)方案變更停工索賠,、汶川大地震人工補(bǔ)償費(fèi)、部分公共部分分?jǐn)傎M(fèi)用和誠信大廈單趟進(jìn)入安裝工程,。設(shè)計(jì)方案變更停工索賠和汶川大地震人工補(bǔ)償費(fèi)均屬于在施工過程中金輝公司與施工方之間發(fā)生的法律關(guān)系,，金輝公司和食藥監(jiān)管局對此費(fèi)用的承擔(dān)沒有約定，在食藥監(jiān)管局不予認(rèn)可的情形下,，金輝公司要求食藥監(jiān)管局承擔(dān)沒有事實(shí)依據(jù),。對于汶川大地震人工補(bǔ)償費(fèi)，金輝公司確認(rèn)是發(fā)生在雙方解除《代建辦公樓協(xié)議》之后,，而根據(jù)2008年5月5日《自治區(qū)食藥監(jiān)局與金輝誠信房產(chǎn)公司基建項(xiàng)目聯(lián)席會議第三次會議紀(jì)要》第四條約定,，協(xié)議解除后案涉項(xiàng)目應(yīng)停工，故金輝公司因協(xié)議解除后對案涉項(xiàng)目繼續(xù)施工而發(fā)生的人工補(bǔ)償費(fèi)要求食藥監(jiān)管局承擔(dān)無事實(shí)依據(jù),。對于公共部分分?jǐn)傎M(fèi)用,，根據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十二條約定，每平方米2880元的包干價包含了全部費(fèi)用，在金輝公司沒有證據(jù)證明雙方就公共部分分?jǐn)傎M(fèi)用需另行支付達(dá)成了協(xié)議的情形下,，其關(guān)于該部分費(fèi)用應(yīng)由食藥監(jiān)管局承擔(dān)的主張不能成立,。對于單趟進(jìn)入安裝工程，因《代建辦公樓協(xié)議》第十二條約定的包干價已經(jīng)包含了“工程施工及室內(nèi)外水,、電,、暖、閉路電視,、電話,、電腦寬帶管線、天然氣管線”的費(fèi)用,，在金輝公司沒有證據(jù)證明雙方對此另有協(xié)議的情形下,，其關(guān)于該部分費(fèi)用應(yīng)由食藥監(jiān)管局承擔(dān)的主張不能成立。綜上,，一審判決關(guān)于食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額的認(rèn)定并無不當(dāng),，金輝公司關(guān)于此點(diǎn)的上訴理由不成立。

關(guān)于焦點(diǎn)三,，金輝公司應(yīng)否向食藥監(jiān)管局支付逾期竣工,、交付的違約金的問題。依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十條約定,，案涉項(xiàng)目“必須從開工之日起500個有效工作日內(nèi)完工,，并達(dá)到本協(xié)議第九條約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交付甲方使用”。根據(jù)一審,、二審事實(shí)查明,，金輝公司和食藥監(jiān)管局均認(rèn)可案涉項(xiàng)目開工日期為2009年2月2日，竣工驗(yàn)收合格日期為2011年12月8日,，至今未交付使用,。依此計(jì)算，完工日期和交付日期均已經(jīng)違反了上述約定,。依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十六條第（五）項(xiàng)約定,，逾期交付，金輝公司應(yīng)每日向食藥監(jiān)管局支付代建工程總價款日萬分之二的違約金,。金輝公司稱建設(shè)工期中應(yīng)扣除冬季無效工作日210天,，對此食藥監(jiān)管局在計(jì)算實(shí)際工期時已作240天的扣除；金輝公司稱應(yīng)扣除節(jié)假日,，但按照建筑行業(yè)慣例,，有效工作日并不等于通常意義上的“工作日”，在雙方對此沒有明確約定的情形下,，金輝公司關(guān)于應(yīng)扣除節(jié)假日的主張不能成立,；金輝公司稱應(yīng)扣除合同解除期間和2008年汶川地震的影響,，但合同解除以及汶川地震均發(fā)生于雙方認(rèn)可的2009年2月2日這一開工日期之前，不影響工期的計(jì)算,；金輝公司稱應(yīng)扣除2009年7.5事件的影響,，但對于這一事件對工期的具體影響程度、應(yīng)扣除多少工期等均未提交證據(jù)證明,，故本院對其主張不予支持,。綜上，金輝公司逾期竣工和交付的事實(shí)客觀存在,，應(yīng)依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》相關(guān)約定向食藥監(jiān)管局支付違約金,，金輝公司關(guān)于此點(diǎn)的上訴理由不成立。

關(guān)于焦點(diǎn)四,，食藥監(jiān)管局應(yīng)否向金輝公司支付500萬元違約金的問題,。根據(jù)金輝公司的上訴狀記載，其第三項(xiàng)上訴請求是請求改判食藥監(jiān)管局向其支付違約金500萬元,，在二審?fù)彆r其雖然提出將此更改為請求改判支付逾期付款利息500萬元,，但在提出更改時已經(jīng)超出了《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的上訴期間，故其該項(xiàng)上訴請求仍應(yīng)按照上訴狀認(rèn)定,。根據(jù)金輝公司一審時的反訴狀記載,，其第二項(xiàng)反訴請求是請求支付逾期付款利息2092萬元，并非逾期付款違約金,，一審法院亦是依此判令食藥監(jiān)管局向金輝公司支付欠款及利息,，故金輝公司關(guān)于500萬元違約金的上訴請求已經(jīng)超出一審訴訟請求范圍，本院對此問題不予審理,。其就違約金問題可另行主張,。

綜上，金輝公司的上訴請求和上訴理由均不成立,，依法應(yīng)予駁回,；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確,，依法應(yīng)予維持。

四,、裁判結(jié)果

駁回上訴,，維持原判。

二審案件受理費(fèi)168488.32元,，由金輝公司負(fù)擔(dān),。

本判決為終審判決。

五,、裁判依據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng),。