一,、定義

股東代表訴訟，又稱派生訴訟,、股東代位訴訟,，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東即以自己的名義起訴,，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài),。

二、訴訟特征

股東代表訴訟由股東行使

股東代表訴訟是基于股東所在公司的法律救濟(jì)請求權(quán)而產(chǎn)生的,，這種權(quán)利不是股東傳統(tǒng)意義上的因其出資而享有的股權(quán),，而是由公司本身的權(quán)利而傳來的，由股東行使的,。因此,，注意股東直接訴訟和股東代位訴訟的區(qū)別。股東直接訴訟是直接根據(jù)其出資而享有一定的起訴權(quán),，維護(hù)自身的權(quán)益,，而股東代表訴訟只是股東代表公司行使一定的訴訟請求權(quán)，其獲得的利益或判決的結(jié)果都只是由公司承擔(dān),，而與股東私人利益并無掛鉤,，股東只是作為股東身份間接地享有公司獲得的利益而已。

原告必須是公司的股東

股東代表訴訟的原告必須是公司的股東,，一人或多人都可以提起股東代表訴訟,，但并非只要是公司的股東,，在任何條件下都可以提起股東代表訴訟,，不同的國家對(duì)該制度有不同的限制，其旨在防止某些惡意的股東進(jìn)行濫訴,，如前文所述,，作為原告的股東必須是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東。

法院判決結(jié)果直接由公司承擔(dān)

法院判決的結(jié)果直接由公司承擔(dān),。股東作為名義上的訴訟方,，股東沒有任何資格、權(quán)利和權(quán)益,。也就是說原告股東不能取得任何權(quán)益,，法院對(duì)該案的判決結(jié)果都直接歸結(jié)于公司承擔(dān)，這是股東代位訴訟最典型的特征,，這說明股東只是代表訴訟的過程而已,。

怠于行使訴訟權(quán)利的情況

股東代表訴訟發(fā)生在其怠于行使訴訟權(quán)利的情況下。也就是說,，若公司不采取訴訟手段進(jìn)行保護(hù)自己的合法權(quán)益時(shí),，則可能發(fā)生公司權(quán)益受損失之情形。只有在這種條件下,，才可能發(fā)生股東代表訴訟,。而怠于行使的情形根據(jù)《公司法》的規(guī)定，如前文所述有三種情況：為拒絕提起訴訟,，或者自收到請求三十日內(nèi)未提起訴訟,，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的情形下,。

三,、前置程序

股東代表訴訟的前置程序也稱竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)原則，是指股東在提起訴訟前,，必須向公司董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人提出請求令公司提起直接訴訟，只有在董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人接到該請求,，經(jīng)過一定期間而未提起訴訟的情況下，股東才有權(quán)提起代表訴訟,。

規(guī)定股東代表訴訟的前置程序是由股東代表訴訟的性質(zhì)決定的,，即只有當(dāng)公司怠于行使職權(quán)追究給公司造成損害者的責(zé)任時(shí)，才由股東代為行使訴權(quán),，目的在于充分發(fā)揮公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制,。

四、提起程序

根據(jù)侵犯人身份的不同與具體情況的不同,，提起股東代表訴訟有以下幾種程序：

1.公司董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為給公司造成損失時(shí)股東代表公司提起訴訟的程序

按照《公司法》的規(guī)定,，公司董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,，給公司造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為了確保責(zé)任者真正承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任,，《公司法》對(duì)股東代表訴訟作了如下規(guī)定：

(1)公司董事,、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定的,，股東通過監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟,。公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,，可以書面請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。180日以上連續(xù)持股期間,，應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時(shí),，已期滿的持股時(shí)間;規(guī)定的合計(jì)持有公司1%以上股份，是指兩個(gè)以上股東持股份額的合計(jì),。

(2)監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定的，股東通過董事會(huì)或者董事提起訴訟,。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的,，有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟,。

(3)股東直接提起訴訟,。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,，或者董事會(huì),、執(zhí)行董事，收到有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東的書面請求后,，拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,，或者情況緊急,、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,，有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,，有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟,。

2.其他人的行為給公司造成損失時(shí)股東提起訴訟的程序

公司董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的其他人侵犯公司合法權(quán)益,，給公司造成損失的,，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東,，可以通過監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事,、董事會(huì)或者董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟,。提起訴訟的具體程序,，依照上述股東對(duì)公司董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員給公司造成損失的行為提起訴訟的程序進(jìn)行,。