公司設(shè)立無效主要是因?yàn)樵O(shè)立行為違反法律規(guī)定引起的,，如發(fā)起人或股東低于法定人數(shù),，章程缺乏必須記載事項(xiàng)或存在違反公序良俗的記載、公司未召開股東大會(huì),、公司資本不足以至影響公司之目的的實(shí)現(xiàn)等,。一旦公司設(shè)立存在上述實(shí)質(zhì)性缺陷，有關(guān)當(dāng)事人可通過行政的或司法的途徑,，提請有權(quán)機(jī)關(guān)對公司設(shè)立的有效性予以確認(rèn),，并獲得相應(yīng)的法律救助,。

（一）行政途徑

行政途徑，是指由公司登記機(jī)關(guān)及其上級(jí)登記機(jī)關(guān)基于法律賦予的行政權(quán)力,，對公司設(shè)立的有效性予以確認(rèn),，理論上多解釋為公法救濟(jì)手段，其中的撤銷公司登記行為,，系公法上的行政處分行為,。

1.公司設(shè)立嚴(yán)重違法情形

一方面公司登記機(jī)關(guān)通過監(jiān)督檢查發(fā)現(xiàn)公司設(shè)立違法的，可以主動(dòng)對公司設(shè)立的有效性直接予以確認(rèn),。公司登記機(jī)關(guān)的上級(jí)登記機(jī)關(guān),，認(rèn)為公司設(shè)立違法的，也可以責(zé)令原公司登記機(jī)關(guān)予以確認(rèn),，或者依法直接予以確認(rèn),。另一方面，與公司有利害關(guān)系的第三人認(rèn)為該公司存在設(shè)立無效的違法行為,，且侵犯了自己的合法權(quán)益,，可以申請公司登記機(jī)關(guān)確認(rèn)其有效性。公司登記機(jī)關(guān)通過調(diào)查核實(shí),，認(rèn)為股東和公司在公司設(shè)立中存在重大違法行為且情節(jié)嚴(yán)重的,，應(yīng)撤銷公司登記，宣告公司設(shè)立無效,，同時(shí)收繳營業(yè)執(zhí)照,，取消其法人資格和經(jīng)營資格。公司登記機(jī)關(guān)在撤銷公司登記的同時(shí),，可以并處罰款,，對構(gòu)成犯罪的應(yīng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

2.公司設(shè)立一般瑕疵的情形

對公司設(shè)立存在一般瑕疵的問題,，應(yīng)由公司登記機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令公司改正,，限期達(dá)到要求。對其中具備公司條件且補(bǔ)齊了登記所必須的有關(guān)文件,、證件的，重新登記注冊,，其法人資格仍然有效,。對其中不具備公司條件的，應(yīng)依法撤銷公司登記,，取消其法人資格和經(jīng)營資格,。在提起確認(rèn)公司設(shè)立無效或者行政管理機(jī)關(guān)決定撤消公司之前都由公司內(nèi)部進(jìn)行一些準(zhǔn)備，如果仍然希望繼續(xù)開辦的則完善公司出資,、章程,、發(fā)起人法定人數(shù)等一系列要素使其符合相關(guān)規(guī)定；如果不希望開辦就做出退股、破產(chǎn)準(zhǔn)備等行為,。例如,，在德國，原告只能首先要求公司清除章程中的缺陷,，而公司在3個(gè)月內(nèi)未能滿足此要求時(shí)才能提起訴訟,。在法國，受理無效之訴的商事法庭可以依職權(quán)確定一個(gè)期限對無效的原因進(jìn)行糾正,，并且不得在訴狀送達(dá)之日起2 個(gè)月內(nèi)宣布公司設(shè)立無效,。在日本，法律對設(shè)立無效之訴的情形未嚴(yán)加限制,，故救濟(jì)條款比較寬容：公司設(shè)立無效的原因?qū)τ谀骋还蓶|存在時(shí),，可依股東會(huì)的一致決定繼續(xù)該公司。在此場合,，作為無效原因的股東視為退股,。

（二）司法途徑

即由有管轄權(quán)的人民法院，通過訴訟的方式對公司設(shè)立的終極法律效力予以確認(rèn),，理論上多解釋為私法救濟(jì)手段,，此種訴訟本質(zhì)上屬當(dāng)事人行使私法救濟(jì)權(quán)的表現(xiàn)。

1.公司設(shè)立無效之訴的當(dāng)事人：原告和被告對于公司設(shè)立無效的情形,，并非所有利害關(guān)系人均得提起公司設(shè)立無效之訴,，多數(shù)國家對于無效之訴的原告范圍予以嚴(yán)格限制，大多限于股東,、董事,、監(jiān)事、債權(quán)人等利害關(guān)系人,。如德國規(guī)定,，宣告公司設(shè)立無效的訴訟由任何一名股東、董事,、或監(jiān)事提起,；日本規(guī)定，設(shè)立無效之訴對于無限公司和兩合公司只能由股東提起,，在有限公司和股份有限公司只能由股東,、董事或監(jiān)事提起；韓國則規(guī)定只有股東社員,，而對于無效之訴的被告理論上多認(rèn)為是公司,，但多數(shù)國家未作明確規(guī)定或僅有部分規(guī)定。

2.公司設(shè)立無效之訴的提起理由基于何種理由才能提起公司設(shè)立無效之訴呢,？以下幾種情形進(jìn)行分析：

（1）第三人請求公司登記機(jī)關(guān)依法確認(rèn)公司設(shè)立的有效性,，公司登記機(jī)關(guān)拒絕確認(rèn),、不予答復(fù)或者對公司登記機(jī)關(guān)的確認(rèn)不服的，可由第三人以公司登記機(jī)關(guān)為被告提起行政訴訟,。該訴訟可以在法定期限內(nèi),，經(jīng)行政復(fù)議后提起，也可以依法直接向人民法院提起,。對這種情況,，可由人民法院經(jīng)審理后裁定，責(zé)令公司登記機(jī)關(guān)依法出確認(rèn)決定,，或者對公司登記機(jī)關(guān)的確認(rèn)決定依法作出維持,、撤銷、重新作出確認(rèn)決定的裁決,。

（2）第三人認(rèn)為公司違法設(shè)立是因登記機(jī)關(guān)自身的違法行政行為造成的,，第三人可以依法直接以公司登記機(jī)關(guān)為被告，向人民法院提起行政訴訟,。人民法院經(jīng)審理,，認(rèn)為公司設(shè)立在條件或程序方面存在違法行為，且導(dǎo)致公司設(shè)立無效的,，可依法撤銷公司登記機(jī)關(guān)的公司設(shè)立登記行為,。同時(shí)責(zé)令公司登記機(jī)關(guān)限期撤銷公司登記，宣告公司設(shè)立無效,，收繳營業(yè)執(zhí)照,，該公司法人資格和經(jīng)營資格自公司登記機(jī)關(guān)撤銷公司登記之日起無效。對公司設(shè)立登記存在一般瑕疵的,，由人民法院責(zé)令公司登記機(jī)關(guān)彌補(bǔ)登記缺陷,，重新審核登記，公司法人資格繼續(xù)有效,。

（3）受到非法侵害的第三人,，認(rèn)為公司存在著足以導(dǎo)致公司設(shè)立無效的違法行為的，可以該公司為被告,，依法向人民法院提起民事訴訟,，請示人民法院直接裁定該公司設(shè)立無效。人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,，因股東,、公司的原因，公司設(shè)立在條件或程序方面存在實(shí)質(zhì)性缺陷的,，可以裁定該公司設(shè)立無效，并提請公司登記機(jī)關(guān)作出撤銷公司設(shè)立登記的決定,。