一,、定義

公司設(shè)立無效,，是指公司經(jīng)登記機關(guān)核準登記頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實質(zhì)性缺陷,，故法律上認為該公司應(yīng)當認定為無效的情形,。也有學者這樣定義：指在公司成立后的法定期間內(nèi)，股東基于法定原因向法院起訴,，由法院宣告該公司的設(shè)立行為無效并進行清算的法律制度,。這里特別強調(diào)兩點：第一，公司設(shè)立無效針對的只是該公司法人人格的存續(xù),，而并不要求對該法人成立后所從事的全部商事活動和行為做出評判,。也就是說，從法律角度而言并不因此而必須對該公司以往的交易行為進行清理,，如認定某一些正當交易活動無效等,。第二，公司設(shè)立無效具有相對性特征：一方面,，公司設(shè)立的無效可以進行補救,。如法國《商事公司法》第363條規(guī)定，受理無效之訴的商事法庭,，可以依職權(quán)確定一個期限以對無效的原因進行糾正,。該法第366-1條也規(guī)定，法庭在受理公司合并或分立無效訴訟時,，如可以糾正導致無效的不合法行為,，法庭可以為有關(guān)公司規(guī)定一個期限，以使其進行調(diào)整,。另一方面,，無效的效力不是公司自始無效，而只是表明公司已失去了繼續(xù)存在的依據(jù),。這與一般的無效民事行為的效力認定不同,。

二、公司設(shè)立無效的要件

其一,， 公司已在登記機關(guān)進行登記,，取得了法人資格。一般來說,，公司設(shè)立成功是以公司設(shè)立登記為標志,，因為當代各國普遍采取嚴格準則主義來規(guī)制公司設(shè)立為,。在這方面，“公司設(shè)立無效”與“公司設(shè)立不能”是不同的,。公司設(shè)立不能是指公司在設(shè)立過程中,，由于某種原因如條件或程序不符合法律規(guī)定而導致公司設(shè)立不能成立。此時,，公司自始至終就未登記,，并未獲得過法人資格。

其二．公司設(shè)立存在瑕疵,。各國對公司的規(guī)定雖各不相同,，但都對公司設(shè)立進行了條件限制。公司設(shè)立有主觀條件,，也有客觀條件,。不符合主觀條件的，構(gòu)成有主觀瑕疵的設(shè)立,，如設(shè)立人的設(shè)立意思非法,；不符合客觀條件的，就構(gòu)成有客觀瑕疵的設(shè)立,，如公司資本不足,、程序違法等等,。根據(jù)設(shè)立瑕疵主,、客觀性的不同，公司可以被宣布為絕對無效或相對無效,，從而來否認公司設(shè)立的存在,。

其三，公司設(shè)立無效的后果是公司失去法人資格或被撤銷,。在這里,，必須將公司設(shè)立無效制度與公司法人資格制度區(qū)別開來。公司法人資格否認之對象必須是具有合法有效的獨立法人資格之公司,，僅因為公司濫用法人資格,，致法院“刺破公司面紗”，要求股東直接承擔責任,。

因此,，法人資格否認制度，并未否認公司人格,，恰恰相反,，它必須以承認公司人格為前提。公司設(shè)立無效制度則不同,，由申請人提起申請后,，公司被判成立無效,，則公司視為自始無法人資格。設(shè)立撤銷前,，如公司瑕疵仍可補正,，則責令設(shè)立人限期補正，若已補正． 公司設(shè)立符合了法定條件,，則公司設(shè)立有效,，否則，宣布撤銷公司設(shè)立,。