一,、定義

公司設(shè)立無效,，是指公司經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實(shí)質(zhì)性缺陷,，故法律上認(rèn)為該公司應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效的情形,。也有學(xué)者這樣定義：指在公司成立后的法定期間內(nèi),，股東基于法定原因向法院起訴,，由法院宣告該公司的設(shè)立行為無效并進(jìn)行清算的法律制度。這里特別強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)：第一,，公司設(shè)立無效針對的只是該公司法人人格的存續(xù)，而并不要求對該法人成立后所從事的全部商事活動和行為做出評判,。也就是說，從法律角度而言并不因此而必須對該公司以往的交易行為進(jìn)行清理,，如認(rèn)定某一些正當(dāng)交易活動無效等。第二,，公司設(shè)立無效具有相對性特征：一方面，公司設(shè)立的無效可以進(jìn)行補(bǔ)救,。如法國《商事公司法》第363條規(guī)定，受理無效之訴的商事法庭,，可以依職權(quán)確定一個期限以對無效的原因進(jìn)行糾正。該法第366-1條也規(guī)定,，法庭在受理公司合并或分立無效訴訟時，如可以糾正導(dǎo)致無效的不合法行為,，法庭可以為有關(guān)公司規(guī)定一個期限，以使其進(jìn)行調(diào)整,。另一方面，無效的效力不是公司自始無效,，而只是表明公司已失去了繼續(xù)存在的依據(jù)。這與一般的無效民事行為的效力認(rèn)定不同,。

二、公司設(shè)立無效的要件

其一,， 公司已在登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，取得了法人資格,。一般來說,，公司設(shè)立成功是以公司設(shè)立登記為標(biāo)志,，因?yàn)楫?dāng)代各國普遍采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義來規(guī)制公司設(shè)立為,。在這方面，“公司設(shè)立無效”與“公司設(shè)立不能”是不同的,。公司設(shè)立不能是指公司在設(shè)立過程中，由于某種原因如條件或程序不符合法律規(guī)定而導(dǎo)致公司設(shè)立不能成立,。此時，公司自始至終就未登記,，并未獲得過法人資格。

其二．公司設(shè)立存在瑕疵,。各國對公司的規(guī)定雖各不相同，但都對公司設(shè)立進(jìn)行了條件限制,。公司設(shè)立有主觀條件，也有客觀條件,。不符合主觀條件的，構(gòu)成有主觀瑕疵的設(shè)立,，如設(shè)立人的設(shè)立意思非法,；不符合客觀條件的,，就構(gòu)成有客觀瑕疵的設(shè)立,，如公司資本不足、程序違法等等,。根據(jù)設(shè)立瑕疵主,、客觀性的不同，公司可以被宣布為絕對無效或相對無效,，從而來否認(rèn)公司設(shè)立的存在。

其三,，公司設(shè)立無效的后果是公司失去法人資格或被撤銷。在這里,，必須將公司設(shè)立無效制度與公司法人資格制度區(qū)別開來。公司法人資格否認(rèn)之對象必須是具有合法有效的獨(dú)立法人資格之公司,，僅因?yàn)楣緸E用法人資格，致法院“刺破公司面紗”,，要求股東直接承擔(dān)責(zé)任。

因此,，法人資格否認(rèn)制度，并未否認(rèn)公司人格,，恰恰相反，它必須以承認(rèn)公司人格為前提,。公司設(shè)立無效制度則不同,，由申請人提起申請后,，公司被判成立無效,，則公司視為自始無法人資格。設(shè)立撤銷前,，如公司瑕疵仍可補(bǔ)正，則責(zé)令設(shè)立人限期補(bǔ)正,，若已補(bǔ)正． 公司設(shè)立符合了法定條件，則公司設(shè)立有效,，否則,，宣布撤銷公司設(shè)立,。