發(fā)包是指建設工程合同的訂立過程中,，發(fā)包人將建設工程的勘察,、設計、施工一并交給一個工程總承包單位完成或者將建設工程勘察,、設計,、施工的一項或幾項交給一個承包單位完成的行為。

一,、違法發(fā)包定義及認定 

違法發(fā)包,，是指建設單位將工程發(fā)包給不具有相應資質條件的單位或個人，或者肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)規(guī)定的行為,。  

存在下列情形之一的,，屬于違法發(fā)包：  

（一）建設單位將工程發(fā)包給個人的,；

（二）建設單位將工程發(fā)包給不具有相應資質或安全生產(chǎn)許可的施工單位的； 

（三）未履行法定發(fā)包程序,，包括應當依法進行招標未招標,，應當申請直接發(fā)包未申請或申請未核準的； 

（四）建設單位設置不合理的招投標條件,，限制,、排斥潛在投標人或者投標人的； 

（五）建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或專業(yè)承包單位的,； 

（六）建設單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的,； 

（七）建設單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的,； 

（八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為,。

二、發(fā)包相關法律規(guī)定

《合同法》第272條規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同,，也可以分別與勘察人,、設計人、施工人訂立勘察,、設計,、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人,?？偝邪嘶蛘呖辈臁⒃O計,、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,，可以將自已承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察,、設計,、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人,。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位,。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成”,。

具體要求有以下幾項：

1．發(fā)包人應當將工程發(fā)包給具有相應資質等級的單位,。

《建筑法》第13條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位,、設計單位和工程監(jiān)理單位,，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員,、技術裝備和已經(jīng)完成的建筑工程業(yè)績等資質條件,，劃分為不同的資質等級,，經(jīng)資質審查合格，取得相應的資質等級證書后,，方可在其資質等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動”,。

2．發(fā)包人不得將建設工程肢解發(fā)包。

所謂肢解發(fā)包,，是指發(fā)包人將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同承包單位的行為,。