發(fā)包是指建設(shè)工程合同的訂立過程中,，發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察,、設(shè)計、施工一并交給一個工程總承包單位完成或者將建設(shè)工程勘察,、設(shè)計,、施工的一項或幾項交給一個承包單位完成的行為,。

一、違法發(fā)包定義及認定 

違法發(fā)包,，是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人,，或者肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)規(guī)定的行為。  

存在下列情形之一的,，屬于違法發(fā)包：  

（一）建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的,；

（二）建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的； 

（三）未履行法定發(fā)包程序,，包括應(yīng)當依法進行招標未招標,，應(yīng)當申請直接發(fā)包未申請或申請未核準的； 

（四）建設(shè)單位設(shè)置不合理的招投標條件,，限制,、排斥潛在投標人或者投標人的； 

（五）建設(shè)單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的,； 

（六）建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的,； 

（七）建設(shè)單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的,； 

（八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為,。

二、發(fā)包相關(guān)法律規(guī)定

《合同法》第272條規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,，也可以分別與勘察人,、設(shè)計人、施工人訂立勘察,、設(shè)計,、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人,?？偝邪嘶蛘呖辈臁⒃O(shè)計,、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,，可以將自已承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察,、設(shè)計,、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人,。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位,。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成”。

具體要求有以下幾項：

1．發(fā)包人應(yīng)當將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位,。

《建筑法》第13條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè),、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,，按照其擁有的注冊資本,、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已經(jīng)完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,，劃分為不同的資質(zhì)等級,，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)的資質(zhì)等級證書后,，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動”,。

2．發(fā)包人不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。

所謂肢解發(fā)包,，是指發(fā)包人將應(yīng)當由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同承包單位的行為,。