甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同,。合同約定違約金為貨款總值的5％,。同時，甲公司向乙公司給付定金5000元,，后乙公司違約,，給甲公司造成損失2萬元。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少,？（D）

A.2萬元B.3.5萬元C.2.5萬元D.3萬元

本題涉及定金,、違約金、損害賠償金三者之間的關(guān)系,。違約金,，是指合同當事人預(yù)先設(shè)定的或法律直接規(guī)定的，在一方不履行合同時給付另一方一定數(shù)額的金錢,。違約金具有補償性特點,，并兼有一定的懲罰性?！逗贤ā返?14條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的,，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的,，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少,。因此，主張違約金時,，可以實際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù),。

定金，是指合同當事人為了確保合同的履行,，由一方當事人按合同標的額的一定比例向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的金錢,。根據(jù)法律規(guī)定，當事人約定的定金數(shù)額不得超過合同標的額的20%,，超過的部分由收受方退回或抵作價款,。給付方不履行合同約定的義務(wù)，無權(quán)要求返還定金,；收受方不履行合同約定的義務(wù),，應(yīng)雙倍返還定金,。因此可以看出，定金責任是一種懲罰性規(guī)定,，目的在于督促雙方當事人積極履行合同的義務(wù),。

損害賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方當事人造成損失時,，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔的損害賠償責任,。損害賠償責任原則上僅具有補償性為原則，但以懲罰性為例外,。根據(jù)等價交換原則,，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財產(chǎn)予以賠償。因此,，一方違約后,，必須賠償對方因此所遭受的全部損失。但同時,，我國《消費者權(quán)益保護法》第49條又作出例外規(guī)定,，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應(yīng)按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務(wù)費用的一倍增加賠償消費者的損失,，該條是我國法律中惟一的懲罰性損害賠償金,。法律教育網(wǎng)版權(quán)所有，轉(zhuǎn)載請注明出處,。

定金,、違約金、損害賠償金三者的適用規(guī)則如下首先,，定金與違約金的適用關(guān)系,。由于我國的定金在性質(zhì)上屬違約定金，具有預(yù)付違約金的性質(zhì),，因此它與違約金在目的,、性質(zhì),、功能等方面相同,，兩者是不可并罰的。合同法第一百一十六條規(guī)定了當合同既約定定金,，又約定違約金的,，可以且也只能由非違約方選擇一種對其最有利的責任形式。應(yīng)當注意：這條規(guī)定是針對同一違約行為同時存在違約金和定金責任的情形,。

如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為,，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時實施不同的違約行為形態(tài)時,，兩種責任形式是可以并用的,。

其次,，違約金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。一般來說,，合同中約定的違約金應(yīng)視為對損害賠償金額的預(yù)先確定,，因而違約金與約定損害賠償是不可以并存的。違約金與法定損害賠償是否并存,，牽涉到違約責任的適用是否以發(fā)生實際損害為要件以及國家對違約金的干預(yù)問題,。原則上可以說違約金的運用并不以實際損害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害,，當事人都應(yīng)支付違約金,。根據(jù)合同法第一百一十四條第二款規(guī)定：違約金低于損失的，可請求適當增加,。據(jù)此,，雖然違約金的適用不以實際損害發(fā)生為要件，但最終違約金金額大小的確定與實際損失額密切相關(guān)：法院或仲裁機構(gòu)對違約金金額的調(diào)整是以實際損失額為參照標準的,。

對違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關(guān)系可以概括為：①原則上不并存,；②就高不就低；③優(yōu)先適用違約金責任條款,。

據(jù)此,，如果本題中的甲公司選擇適用違約金條款，題中約定的1萬元違約金小于損失2萬元,，甲公司可請求人民法院或仲裁機構(gòu)增至2萬元,。除該2萬元外，由于非違約方選擇違約金責任請求后,，并不影響其要求對方返還定金的權(quán)利,，故甲公司向乙公司給付的定金5000元應(yīng)予返還。則此種情形下,，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為2.5萬元,。法律教育網(wǎng)版權(quán)所有，轉(zhuǎn)載請注明出處,。

最后,，定金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。定金具有非補償性的特點,，其適用不以實際損害的發(fā)生為前提,，因而是獨立于損害賠償責任的。但也不能認為它與損害賠償金毫無關(guān)系,，定金與損害賠償責任的聯(lián)系表現(xiàn)在定金責任與損害賠償責任的并用不能超過全部貨款的總值,。

結(jié)論：據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用定金條款，甲公司能得到定金雙倍返還的（5000×2）＝1萬元,，同時乙還應(yīng)支付給甲造成的損害賠償金2萬,。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為3萬元,。

綜上所述,，本題中對甲公司最有利的選擇是適用定金條款，由甲公司向其償付3萬元,。