甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5％,。同時,，甲公司向乙公司給付定金5000元，后乙公司違約,，給甲公司造成損失2萬元,。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少,？（D）

A.2萬元B.3.5萬元C.2.5萬元D.3萬元

本題涉及定金、違約金,、損害賠償金三者之間的關(guān)系,。違約金，是指合同當(dāng)事人預(yù)先設(shè)定的或法律直接規(guī)定的,，在一方不履行合同時給付另一方一定數(shù)額的金錢,。違約金具有補償性特點，并兼有一定的懲罰性,?！逗贤ā返?14條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加,；約定的違約金過分高于造成的損失的,，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此,，主張違約金時,，可以實際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。

定金,，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行,，由一方當(dāng)事人按合同標(biāo)的額的一定比例向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的金錢。根據(jù)法律規(guī)定,，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的額的20%,，超過的部分由收受方退回或抵作價款。給付方不履行合同約定的義務(wù),，無權(quán)要求返還定金,；收受方不履行合同約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還定金,。因此可以看出,，定金責(zé)任是一種懲罰性規(guī)定，目的在于督促雙方當(dāng)事人積極履行合同的義務(wù),。

損害賠償金,，是指一方當(dāng)事人因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方當(dāng)事人造成損失時，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任,。損害賠償責(zé)任原則上僅具有補償性為原則,，但以懲罰性為例外。根據(jù)等價交換原則,，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財產(chǎn)予以賠償,。因此，一方違約后,，必須賠償對方因此所遭受的全部損失,。但同時,，我國《消費者權(quán)益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時,，應(yīng)按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務(wù)費用的一倍增加賠償消費者的損失,，該條是我國法律中惟一的懲罰性損害賠償金。法律教育網(wǎng)版權(quán)所有,，轉(zhuǎn)載請注明出處,。

定金、違約金,、損害賠償金三者的適用規(guī)則如下首先,，定金與違約金的適用關(guān)系。由于我國的定金在性質(zhì)上屬違約定金,，具有預(yù)付違約金的性質(zhì),，因此它與違約金在目的、性質(zhì),、功能等方面相同,，兩者是不可并罰的。合同法第一百一十六條規(guī)定了當(dāng)合同既約定定金,，又約定違約金的,，可以且也只能由非違約方選擇一種對其最有利的責(zé)任形式。應(yīng)當(dāng)注意：這條規(guī)定是針對同一違約行為同時存在違約金和定金責(zé)任的情形,。

如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為,，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時實施不同的違約行為形態(tài)時,，兩種責(zé)任形式是可以并用的。

其次,，違約金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系,。一般來說，合同中約定的違約金應(yīng)視為對損害賠償金額的預(yù)先確定,，因而違約金與約定損害賠償是不可以并存的,。違約金與法定損害賠償是否并存，牽涉到違約責(zé)任的適用是否以發(fā)生實際損害為要件以及國家對違約金的干預(yù)問題,。原則上可以說違約金的運用并不以實際損害發(fā)生為前提,，不管是否發(fā)生了損害，當(dāng)事人都應(yīng)支付違約金,。根據(jù)合同法第一百一十四條第二款規(guī)定：違約金低于損失的,，可請求適當(dāng)增加,。據(jù)此,，雖然違約金的適用不以實際損害發(fā)生為要件,，但最終違約金金額大小的確定與實際損失額密切相關(guān)：法院或仲裁機構(gòu)對違約金金額的調(diào)整是以實際損失額為參照標(biāo)準(zhǔn)的。

對違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關(guān)系可以概括為：①原則上不并存,；②就高不就低,；③優(yōu)先適用違約金責(zé)任條款。

據(jù)此,，如果本題中的甲公司選擇適用違約金條款,，題中約定的1萬元違約金小于損失2萬元，甲公司可請求人民法院或仲裁機構(gòu)增至2萬元,。除該2萬元外,，由于非違約方選擇違約金責(zé)任請求后，并不影響其要求對方返還定金的權(quán)利,，故甲公司向乙公司給付的定金5000元應(yīng)予返還。則此種情形下,，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為2.5萬元,。法律教育網(wǎng)版權(quán)所有,，轉(zhuǎn)載請注明出處,。

最后，定金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系,。定金具有非補償性的特點,，其適用不以實際損害的發(fā)生為前提,，因而是獨立于損害賠償責(zé)任的。但也不能認為它與損害賠償金毫無關(guān)系,，定金與損害賠償責(zé)任的聯(lián)系表現(xiàn)在定金責(zé)任與損害賠償責(zé)任的并用不能超過全部貨款的總值,。

結(jié)論：據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用定金條款,，甲公司能得到定金雙倍返還的（5000×2）＝1萬元，同時乙還應(yīng)支付給甲造成的損害賠償金2萬,。則此種情形下,，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為3萬元。

綜上所述,，本題中對甲公司最有利的選擇是適用定金條款,，由甲公司向其償付3萬元。