第一步,、看
合同:確定合同的性質(zhì)和效力
在接到一個新的工程質(zhì)量糾紛案件時,首先要確定合同的性質(zhì)和合同的效力,,這是進行下一步分析的前提,,因為確定合同的性質(zhì)是適用法律的前提,而合同的效力則會直接影響接下來的分析步驟和思路,。
一般,,對于一個新的建工糾紛案件,我們主要是通過當事人的訴說來了解案情,,這是必須的,,但一個工程案件錯綜復(fù)雜,當事人對糾紛的認識往往因人天性的選擇性記憶而不能很好的梳理經(jīng)過和原委,。庭審或仲裁審理的調(diào)查程序就是為了規(guī)避這種情況的發(fā)生,,節(jié)約時間迅速有效的查明事實。但實踐中,,有些專業(yè)律師也會遇到一些當事人說了好多對自己有利的事實主張違約賠償,,但最后會發(fā)現(xiàn)當事人提交的合同是無效的,不能主張違約,,這是做無用功,,耽誤了當事人和律師的寶貴時間,會嚴重影響工程糾紛解決的效率及效果,。實踐中,,建設(shè)工程合同中,最常見的兩種有關(guān)
合同效力的情形主要有以下兩種:
1.合同名稱與合同實質(zhì)內(nèi)容不一致
在建設(shè)工程糾紛案件的處理過程中,,建設(shè)工程合同存在大量合同名稱與合同實質(zhì)內(nèi)容不一致的情形,,比如很多合同是以“協(xié)議書”、“合作合同”,、“購銷合同”等名稱出現(xiàn),,但實質(zhì)上卻是建設(shè)工程合同。如果對于合同的性質(zhì)認定不準確,,很容易會導致法律的錯誤使用,,影響糾紛的有效解決,為了盡可能的避免這種情形的發(fā)生,,這就迫切需要我們真正理解什么是建設(shè)工程
施工合同,,并了解建設(shè)工程施工合同的特點,。
建設(shè)工程合同的主要特點:建設(shè)工程施工合同是承攬合同的一種,除具有諾成,、雙務(wù),、有償?shù)绕胀ê贤囊话闾攸c外,還具有以下典型特點:
(1)
法律法規(guī)對承包人的資質(zhì)有嚴格的要求,,即承包人承攬工程必須要有相應(yīng)的資質(zhì),。
(2)建設(shè)工程施工合同的合同標的物是不動產(chǎn)或特定的動產(chǎn)。有關(guān)法律規(guī)定規(guī)模30萬以下的或農(nóng)村建房類不屬于建設(shè)工程施工合同的范圍,,其他不動產(chǎn)的施工都屬于建設(shè)工程施工,。另外,,比如船舶和航空器的新建,、改建,設(shè)備安裝也同樣屬于建設(shè)工程的范疇,。
(3)建設(shè)工程施工合同具有內(nèi)容復(fù)雜,、履行期限長、投資大的特點,,而且建設(shè)工程合同多采用書面形式和示范文本,,比如住建部、工商總局的GF-2013-0201示范文本,,國際上文本等以防止可能的糾紛的發(fā)生,。
(4)建設(shè)工程施工合同的招標、簽訂,、履行調(diào)價等受到
行政法規(guī),、規(guī)章、地方性法規(guī)和國家標準等的嚴格約束,,其受
行政監(jiān)督管理遠遠多于其他有名合同,。
基于以上特點,我們就會很容易判斷出,,一份名為《鋼結(jié)構(gòu)購銷合同》應(yīng)需要安裝資質(zhì),,且含有安裝內(nèi)容的合同是否是一份建設(shè)工程專業(yè)分包合同,從而避免法律的錯誤適用,,給當事人的利益造成損害,。
2.合同無效
因建設(shè)工程施工合同因受到法律、行政法規(guī),、規(guī)章,、地方性法規(guī)和國家標準的嚴格約束,實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)建設(shè)工程施工合同無效的情形,,比如
(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的,;
(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的,;
(3)建設(shè)工程必須招投標而未招標或中標無效的;
(4)轉(zhuǎn)包,、違法分包的,;
(5)未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證的;(6)低于成本價的,。
建設(shè)工程施工合同無效處理原則:一是《司法解釋》第二條之規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效,,但建設(shè)工程經(jīng)驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,,應(yīng)予支持,。”但如何參照未寫明,;一是據(jù)實結(jié)算,。可以看出,,建設(shè)工程施工合同的效力對當事人的利益具有極其重要的影響,。