在實(shí)務(wù)中,，律師經(jīng)常遇到類似這樣的咨詢：律師，您好,，我朋友讓我當(dāng)公司的掛名股東,？我要怎么辦,，掛名股東能不能當(dāng),？有沒有風(fēng)險(xiǎn)？

從一名從事商事交易的律師角度給出答案：如果一定要回答此類問題,，那么答案是不建議,，原因在于此種架構(gòu)確實(shí)存在一定風(fēng)險(xiǎn),，無論是對(duì)于掛名股東,，還是實(shí)際出資方風(fēng)險(xiǎn)都是存在的,。

接下來具體回答一下上述問題：

1、什么是“掛名股東”,？

這實(shí)際上是一種老百姓之間比較通俗的叫法,，司法實(shí)務(wù)中一般稱呼未出資的“掛名股東”為“名義股東”,，真正背后出資的一方為“實(shí)際出資人”，具體來源參見《公司法司法解釋三》第二十四——二十六條,。

2,、“掛名股東”能不能當(dāng)？有沒有風(fēng)險(xiǎn),？

對(duì)于這個(gè)問題,，我們理解可以從以下兩方面進(jìn)行分析：一、法律是不是禁止做“掛名股東”,？二,、做了掛名股東有沒有風(fēng)險(xiǎn)？如果有風(fēng)險(xiǎn),，主要是哪些,？

首先，先回答第一個(gè)問題：法律是不是禁止做“掛名股東”,？

從現(xiàn)有規(guī)定來看,，司法對(duì)于不違反《合同法》第五十二條規(guī)定情形的，不禁止,。具體參見：

《司法解釋三》第二十四條第一款：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同,，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東,，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭議的,，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效,。

《合同法》第五十二條：有下列情形之一的,，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益,；

（二）惡意串通,，損害國家、集體或者第三人利益,；

（三）以合法形式掩蓋非法目的,；

（四）損害社會(huì)公共利益,；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

關(guān)于第二個(gè)問題,，筆者傾向于有風(fēng)險(xiǎn),，而最主要的風(fēng)險(xiǎn)為出資責(zé)任,。

股東與法定代表人,、公司董監(jiān)高的權(quán)利義務(wù)不同,，其對(duì)公司的主要義務(wù)即為出資責(zé)任。當(dāng)然,，如果股東涉及利用控股地位等損害第三人利益而需承擔(dān)責(zé)任的情形本文暫不進(jìn)行討論,。

那么什么是“出資責(zé)任”,？根據(jù)2014年施行的新《公司法》的規(guī)定,，公司注冊(cè)資本實(shí)行認(rèn)繳制,，但值得提醒的是認(rèn)繳制并不等于不用繳,，因而若要擔(dān)任“掛名股東”，出資是否實(shí)繳到位是一定要關(guān)注的,，否則一旦進(jìn)入訴訟程序，債權(quán)人要求股東履行出資責(zé)任，名義股東以非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的,，法院將不予支持，具體參見：《公司法司法解釋三》第二十六條　公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由,，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任,，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持,。

3,、如何預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)？

當(dāng)然從風(fēng)險(xiǎn)控制角度來講,，不擔(dān)任名義股東肯定是沒有這種風(fēng)險(xiǎn)了,，那如果一定要做的話，要怎么預(yù)防風(fēng)險(xiǎn),？

一,、簽訂《股權(quán)代持協(xié)議》等類似協(xié)議

因?yàn)樗痉ú唤沟膊恢С执祟惤灰祝豆蓹?quán)代持協(xié)議》也不屬于《合同法》中規(guī)定的有名合同,，從現(xiàn)有的規(guī)定來看,，也找不出擔(dān)任名義股東一定要簽《股權(quán)代持協(xié)議》的規(guī)定，但實(shí)務(wù)中此類案例很多,，如果不簽署《股權(quán)代持協(xié)議》等類似協(xié)議的,，一旦發(fā)生爭議，實(shí)際上作為中立的裁判機(jī)構(gòu),，其很難認(rèn)定爭議雙方的真實(shí)合意究竟是什么,。（參見案例：最高人民法院 王云與青海珠峰蟲草藥業(yè)有限公司、王輝等股東資格確認(rèn)糾紛申請(qǐng)?jiān)賹彛ò柑?hào)：2015）民申字第692號(hào)））

二,、關(guān)注出資期限及出資到位情況

如前文所述,，股東對(duì)于公司的最主要的義務(wù)為出資義務(wù)，對(duì)應(yīng)的,，名義股東最大的風(fēng)險(xiǎn)在于實(shí)際股東出資不到位,、未按約定出資、抽逃出資等,。

三,、特殊情況下要求實(shí)際出資人提供反擔(dān)保措施

實(shí)務(wù)中也碰到過,，當(dāng)事人在擔(dān)任名義股東期間，公司因生產(chǎn)經(jīng)營需要融資,，而金融機(jī)構(gòu)要求所有股東提供連帶責(zé)任保證的情況,。如果名義股東碰到前述情況，且自身愿意提供擔(dān)保的,，那么建議要求實(shí)際出資人提供反擔(dān)保以維護(hù)自身權(quán)益,。