那些想成立公司的人通常被稱為公司的“發(fā)起人”,。對(duì)發(fā)起人沒(méi)有法律上的定義。然而,，人們普遍認(rèn)為,，發(fā)起人對(duì)公司負(fù)有一定的義務(wù)，他們傾向于確立這些義務(wù),，如誠(chéng)信義務(wù)和披露義務(wù),。重要的是，在公司成立之前，發(fā)起人自己也應(yīng)當(dāng)清楚在代表擬成立公司對(duì)外簽訂合同時(shí)自己的法律責(zé)任,。

在實(shí)踐中,，發(fā)起人可以事先訂立租賃房屋、購(gòu)買(mǎi)機(jī)器和原材料等合同,，使公司成立時(shí)一切立即開(kāi)始運(yùn)作。發(fā)起人代表擬成立公司訂立的合同可能會(huì)產(chǎn)生困難,。因?yàn)楣驹讷@得工商登記取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前無(wú)法成為法律上獨(dú)立的主體（即法人）對(duì)外簽訂合同,。發(fā)起人也不可能成為擬成立公司的代理人，因?yàn)閿M成立公司在法律上還不存在,。

為此,，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）第二條做出了明確的規(guī)定，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同,，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以確認(rèn),，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù),，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持,。

簡(jiǎn)單來(lái)講,，上述法律規(guī)定第一款明確了原則，即只要發(fā)起人在設(shè)立公司的過(guò)程中以自己的名義對(duì)外簽訂合同,，發(fā)起人作為合同當(dāng)事方就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同責(zé)任,，因?yàn)楹贤鄬?duì)性原則。

第二款則規(guī)定了一種例外,，即發(fā)起人想要免除合同責(zé)任,，至少需要同時(shí)具備兩個(gè)條件：1、公司對(duì)發(fā)起人對(duì)外簽訂的合同進(jìn)行了追認(rèn)或者有證據(jù)證明公司是合同的權(quán)利義務(wù)主體,；2,、合同相對(duì)方要求公司承擔(dān)合同責(zé)任。所以,，只有具備這兩個(gè)條件時(shí),，發(fā)起人對(duì)外簽訂的合同才可以由公司承擔(dān)責(zé)任。

所以,，從發(fā)起人的角度來(lái)看,，最安全的做法是在公司成立后，在公司可以訂立合同的情況下訂立合同,。如果作為發(fā)起人,，您的情況不適合，您還可以考慮以下選擇：

（a）擬備一份合同草案，由公司在成立后訂立,；

（b）訂立一項(xiàng)有約束力的合同,，而根據(jù)該合同，發(fā)起人所負(fù)有的合同責(zé)任直至擬成立公司成立之日止,，合同相對(duì)方將事先被賦予一項(xiàng)合同義務(wù),，即在擬成立公司成立后，就相同內(nèi)容與公司簽訂新合同以更替原來(lái)與發(fā)起人簽訂的合同,；

（c）訂立一項(xiàng)有約束力的合同,，在擬成立公司成立后，發(fā)起人將合同的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給公司,。

而從合同相對(duì)方的角度而言,，當(dāng)合同糾紛發(fā)生時(shí)只要擬成立公司已經(jīng)成立的，則從訴訟策略上來(lái)說(shuō),，合同相對(duì)人可以考慮將發(fā)起人和公司一并列為被告,，以最大限度保護(hù)合同相對(duì)方的訴訟利益。

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