• 【發(fā)布單位】作者：吳曉鋒
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• 【發(fā)布日期】2007-08-06 14:16:47
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• 【文件來源】來源：法制網(wǎng)-法制日報
• 【所屬類別】立法追蹤

-公司清算司解將出臺：義務(wù)人拒不清算要擔(dān)責(zé)-

    記者從最高人民法院獲悉,，經(jīng)過專家、學(xué)者和法院系統(tǒng)的論證,，最高院有關(guān)公司解散,、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成，正等待審判委員會討論通過,。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士,，參與了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。近日,，圍繞公司清算的有關(guān)問題,，記者對金劍鋒進(jìn)行了專訪。 
債權(quán)人,、股東,、公司均有權(quán)申請法院強(qiáng)制清算 
 記者：我國公司法規(guī)定公司解散必須進(jìn)行清算，但是如果公司不進(jìn)行清算,，哪些人可以請求法院啟動公司清算程序,？ 
 金：我國《公司法》第184條僅規(guī)定了債權(quán)人的清算申請權(quán)，對股東或者公司能否請求法院指定組成清算組進(jìn)行清算未作規(guī)定,。我們認(rèn)為,，在公司出現(xiàn)解散事由后，股東或者公司也應(yīng)有權(quán)申請法院啟動強(qiáng)制清算程序,。因為公司如不及時進(jìn)行清算,，不僅損害公司債權(quán)人的利益，而且可能損害部分股東的利益,。公司清算關(guān)系到股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán),，股東是公司的利害關(guān)系人。股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)是對公司的債權(quán),，只是這種債權(quán)推后居次于外部債權(quán)清償,。我國《公司法》承認(rèn)債權(quán)人的清算申請權(quán)，因此,，沒有必要限制其他利害關(guān)系人的權(quán)利。 
 記者：公司法第184條規(guī)定的特別清算應(yīng)適用何種程序,？是否實行兩審終審,？ 
 金：公司法第184條規(guī)定的適用目前存在的問題是：特別清算適用何種程序、是否實行兩審終審,，法律未作規(guī)定,。我們認(rèn)為，債權(quán)人請求法院強(qiáng)制清算,，應(yīng)當(dāng)作為非訴案件,，類似于破產(chǎn)程序的啟動,，不應(yīng)視為一般的訴訟程序，因此,，債權(quán)人不宜列為“原告”,，而應(yīng)列為“申請人”。因為,，《公司法》第184條規(guī)定“人民法院應(yīng)受理該申請”,，而非起訴。 
清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個概念 
  記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個概念有什么區(qū)別和聯(lián)系,？ 
 金：進(jìn)入清算程序首先應(yīng)當(dāng)確定清算義務(wù)人,，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機(jī)關(guān)執(zhí)行清算事務(wù),，清理債權(quán),、債務(wù)。因此,，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個概念,。 
 清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負(fù)有組織清算人對公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的責(zé)任主體,，也可稱為清算主體,。根據(jù)我國《公司法》第184條的規(guī)定，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東,、董事或者股東大會確定的人員,，即有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成,。 
 清算人,，也可稱為清算組，是指公司解散后,，由清算義務(wù)人依法成立的,，從事清算事務(wù)，處理公司財產(chǎn)和清理公司債權(quán)債務(wù)的組織,，包括社會中介機(jī)構(gòu)或者個人,。我們認(rèn)為，公司解散進(jìn)入清算程序后,，公司原有代表和執(zhí)行業(yè)務(wù)的機(jī)關(guān)均喪失其職權(quán),，而由清算人代表公司行使權(quán)力。所以,，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān),，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對外代表清算中公司,。 
清算組織將無權(quán)以自己名義起訴應(yīng)訴 
 記者：清算過程中,，公司法人人格還存在嗎,？此時公司具有什么法律地位？ 
 金：公司解散后,，其法人人格仍然存在,，公司存在的目的是為了進(jìn)行清算。因此,，其權(quán)利能力只存在于清算范圍內(nèi),，而不得從事清算目的外的其他法律行為。公司超越其清算范圍而繼續(xù)從事經(jīng)營業(yè)務(wù)的,，依法不發(fā)生法律效力,。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內(nèi)仍為同一法人,。 
 企業(yè)法人解散后,，其債權(quán)債務(wù)未清理完畢的，其性質(zhì)屬于清算法人,。清算法人的民事主體資格,，不因企業(yè)解散而消滅。清算法人享有清算范圍內(nèi)的民事權(quán)利,，可以從事以清算為目的的民事行為,，并以清算法人的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。 
 記者：那么,，原司法解釋中將清算組織列為獨立的訴訟主體,，允許其以清算組織的名義參加訴訟，還將繼續(xù)適用嗎,？ 
 金：我國《公司法》對清算中公司的法律地位作了規(guī)定,，因此上述司法解釋應(yīng)當(dāng)廢除，因為企業(yè)法人解散后,，法人主體資格仍然存在,，可以以企業(yè)法人的名義主張債權(quán)和清償債務(wù)，可以起訴,、應(yīng)訴,。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權(quán)利能力和行為能力受到限制，但在本質(zhì)上是同一的,，不應(yīng)影響其主體資格的存在與否,。清算法人依法成立清算組織的，該清算組織行使清算法人機(jī)關(guān)的職能,，清算組織不是一個獨立的民事主體，其地位屬于清算法人的執(zhí)行機(jī)關(guān),。 
清算組織將代表公司參加訴訟 
 記者：請介紹一下公司清算的整個流程,？ 
 金：(一)成立清算組,。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算,。 
 (二)接管和清理公司財產(chǎn),。清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即清理公司財產(chǎn),，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單,。當(dāng)評估價格和變現(xiàn)方案未獲通過、表決不能形成多數(shù)意見時,，清算組應(yīng)當(dāng)申請法院裁決,。 
 (三)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán),。在申報債權(quán)期間,，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。 
 (四)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù),，清理債權(quán),、債務(wù)。清算期間,，公司存續(xù),，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。 
 (五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn),。清算公司的財產(chǎn)分配必須依據(jù)公司法規(guī)定的分配規(guī)則進(jìn)行,，公司財產(chǎn)分配的法律依據(jù)是我國公司法第187條的規(guī)定。 
 (六)代表公司參加民事訴訟活動,。清算中公司發(fā)生訴訟的,，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動。清算組成為清算中公司的法人機(jī)關(guān),，對內(nèi)負(fù)責(zé)清算工作,，對外代表公司。 
 (七)清算的終止,。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，公司清算可以因兩種事由而終止： 
 1、清算完結(jié),。在經(jīng)過債務(wù)清償和剩余財產(chǎn)分配后,，清算即告終結(jié)。 
 2,、公司具備破產(chǎn)原因,。按照《公司法》第188條的規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn),、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后,，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院,。 
清算主體拒不清算的 對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 
 記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進(jìn)行清算的法定清算人，將對債權(quán)人承擔(dān)什么民事責(zé)任,？ 
 金：1,、清算責(zé)任。公司解散,、清算訴訟中,，如果債權(quán)人以公司和清算主體為共同被告，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的,，應(yīng)當(dāng)判決公司承擔(dān)給付義務(wù),，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，并以清理的公司財產(chǎn)承擔(dān)公司的清償責(zé)任,；如果債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的,，可以判決清算主體對公司進(jìn)行清算，承擔(dān)清算責(zé)任,。 
 2,、賠償責(zé)任。為了保證公司解散后清算的及時進(jìn)行,，必須讓負(fù)有清算義務(wù)的人對其不履行清算義務(wù)而造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任,。但是，公司解散時的控制權(quán)在法定清算人手中,，公司會計賬簿等文件歸其保存,，債權(quán)人很難舉證證明公司解散時存在多少財產(chǎn)，無法證明自己受到多大損失,，法院無法判定股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的具體數(shù)額,。法律關(guān)于清算責(zé)任的規(guī)定因此而流于形式。我們認(rèn)為,，可以將公司財產(chǎn)狀況的舉證責(zé)任分配給清算主體承擔(dān),，即舉證責(zé)任倒置，如果法定清算人不能證明公司解散時的資產(chǎn)狀況和其行為造成公司財產(chǎn)價值減損的數(shù)額,，或者公司現(xiàn)有財產(chǎn)已經(jīng)下落不明的,，則推定解散時公司財產(chǎn)足以清償債權(quán)人的債權(quán)，法定清算人應(yīng)對公司財產(chǎn)不足清償債權(quán)人的部分承擔(dān)全部責(zé)任,。 
 3,、補(bǔ)充責(zé)任。原則上公司應(yīng)以其財產(chǎn)對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任，股東不對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任,。但是,，如果股東沒有繳足出資或者抽逃出資、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn),，在公司解散后，公司財產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的,，股東應(yīng)對公司的債務(wù)在出資不實,、抽逃或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 
 4,、擔(dān)保責(zé)任,。如果在向工商登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記時，清算主體承諾對公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)責(zé)處理時,，要對公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任,。 
 5、無限責(zé)任,。針對清算義務(wù)人逃債意圖明顯的嚴(yán)重違法行為,，應(yīng)該突破有限責(zé)任的限制，要求法定清算人賠償債權(quán)人的全部債權(quán)損失,，也就是讓法定清算人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。 
 (1)清算中發(fā)現(xiàn)股東虛假出資、出資不實或者抽逃出資導(dǎo)致資金沒有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn),，違背了資本法定原則,，則其不具備法人資格，由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。 
 (2)公司屬于掛靠性質(zhì),，掛靠公司自籌資金沒有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，則其不具備法人資格,，由被掛靠公司承擔(dān)全部責(zé)任,。 
 (3)清算中發(fā)現(xiàn)股東有公司法第20條規(guī)定情形的，應(yīng)由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。 
 (4)清算程序中清算人拒不清算或者違法清算的,，實際上是利用公司控制地位不盡清算義務(wù)，發(fā)生人格混同,，由清算人對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。 
 (5)公司法人資產(chǎn)不明，賬目不清,，無法清算時,，可以推定股東濫用公司人格或者董事故意侵權(quán)，由他們對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 
公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的清算責(zé)任 
 記者：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,，公司的股東如不進(jìn)行清算,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？ 
 金：吊銷營業(yè)執(zhí)照被取消的是企業(yè)的營業(yè)資格,，其法人資格并未取消,。吊銷營業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司被強(qiáng)制解散，公司解散后的債權(quán)債務(wù)和公司剩余財產(chǎn)必須進(jìn)行清算,。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,，清算主體不及時成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司和其清算主體為共同被告,，要求公司承擔(dān)清償責(zé)任,，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任。 
 即使公司被注銷后股東并未從公司實際取得任何財產(chǎn),，債權(quán)人同樣可以要求股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,，因為正是由于股東未履行清算義務(wù)，才導(dǎo)致公司財產(chǎn)流失或者被他人侵占,，股東對此負(fù)有不可推卸的責(zé)任,。