證券承銷協(xié)議是證券承銷制度的核心,，是證券發(fā)行人與證券公司之間簽署旨在規(guī)范和調(diào)整證券承銷關(guān)系以及承銷行為的合同文件,。具體來說，它是證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)擔(dān)任主承銷商或聯(lián)合主承銷商承銷證券時,，與發(fā)行人簽訂的包銷或者代銷協(xié)議,。

一、證券承銷協(xié)議的特點

1,、簽署證券承銷協(xié)議的證券公司必須具有證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)特別許可和授予的承銷業(yè)務(wù)資格

我國證券公司分為經(jīng)紀(jì)類證券公司和綜合類證券公司,，經(jīng)紀(jì)類證券公司只能從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得從事自營,、承銷等業(yè)務(wù),。綜合類證券公司經(jīng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的特許授權(quán)，可以依法從事證券承銷業(yè)務(wù),。所以,，有些綜合類證券公司獲得了承銷業(yè)務(wù)資格，可以從事證券承銷業(yè)務(wù),；有些綜合類證券公司未獲得證券承銷資格,，不得從事證券承銷業(yè)務(wù),。取得承銷商資格的證券公司可能取得不同證券的承銷資格，如有的證券公司僅取得A股股票承銷資格,，有些則可同時取得B股承銷資格,。有的證券公司只取得證券分承銷商資格，有些取得主承銷商資格,。證券公司必須在證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或許可的范圍內(nèi),，從事證券業(yè)務(wù)。

2,、證券承銷協(xié)議是書面要式合同

首先，證券承銷協(xié)議必須采取書面形式簽署,，不得采取口頭或其他形式達(dá)成協(xié)議,。其次，證券承銷協(xié)議應(yīng)當(dāng)記載法律,、法規(guī)要求記載的事項,，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求記載的事項，也須記載于承銷協(xié)議,。最后,，證券承銷協(xié)議經(jīng)雙方當(dāng)事人簽署后，須提交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)和備案,。證券發(fā)行人與承銷商對證券承銷協(xié)議的任何補(bǔ)充,、修改和變更，也必須提交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)和備案,。這可以防止證券發(fā)行人和承銷商借補(bǔ)充,、修改和變更之名，規(guī)避證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管,。

3,、證券承銷協(xié)議是證券發(fā)行送審文件的組成部分

《股票條例》第20條規(guī)定，公開發(fā)行的股票,，應(yīng)當(dāng)由證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷,。根據(jù)我國信息披露制度，證券承銷協(xié)議是證券發(fā)行的法定送審文件,。在實踐中,，證券公司在介入證券發(fā)行準(zhǔn)備工作時，就處于與證券發(fā)行人協(xié)商承銷協(xié)議的狀態(tài),。證券發(fā)行人在向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報送送審文件時,，必須提供與承銷機(jī)構(gòu)草簽的承銷協(xié)議和證券承銷方案。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可對承銷協(xié)議內(nèi)容提出反饋意見,，承銷協(xié)議雙方根據(jù)該反饋意見作出補(bǔ)充修改后,，并在接近招股說明書公布時,，最終正式簽署承銷協(xié)議。

4,、證券承銷協(xié)議不得違反國家強(qiáng)行法的規(guī)定

現(xiàn)行法律對證券承銷協(xié)議的個別特殊條款作有限制性規(guī)定,，證券發(fā)行人與承銷商簽署承銷協(xié)議時，必須遵守此類規(guī)定,。如根據(jù)《證券法》第26條第1款規(guī)定,，證券的代銷、包銷期最長不得超過90日,?！蹲C券法》第28條規(guī)定，股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的,，其發(fā)行價格由發(fā)行人與證券公司協(xié)商確定,，報請證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

二,、證券承銷協(xié)議的條款

（一）證券承銷協(xié)議的必備條款

主承銷協(xié)議的條款分為必備性條款和任意性條款,。根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，主承銷協(xié)議的必備條款包括：

1,、當(dāng)事人的名稱,、住所及法定代表人的姓名。

2,、包銷,，代銷證券的種類、數(shù)量,、金額及發(fā)行價格,。其中的股票發(fā)行價格采用溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定,，報中國證監(jiān)會核準(zhǔn),。

3、包銷,、代銷的期限及起止日期,；其中的承銷期不得超過90日。

4,、包銷,、代銷的付款方式及日期。

5,、包銷,、代銷的費用和結(jié)算辦法。

6,、違約責(zé)任,。

7,、中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。

（二）證券承銷協(xié)議的主要條款

股票承銷協(xié)議是證券承銷協(xié)議的主要形式,。根據(jù)《證券法》及實踐做法,，股票承銷協(xié)議主要包括以下內(nèi)容和條款：

1、協(xié)議當(dāng)事人情況,。如證券發(fā)行人和證券公司的名稱,、地址、法定代表人姓名及聯(lián)系地址,。

2,、鑒于條款或背景條款。主要描述雙方當(dāng)事人的簽約背景,，包括注明擬發(fā)行股票尚待證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)等內(nèi)容,，此類條款對于限定協(xié)議條款效力、解釋當(dāng)事人真實意思,，具有重要意義。

3,、定義條款,。即解釋承銷協(xié)議使用的特定概念。

4,、標(biāo)的條款,。即指明承銷股票的種類和數(shù)量。

5,、承銷方式條款,。根據(jù)規(guī)定，證券承銷方式分為包銷和代銷,，承銷協(xié)議應(yīng)明確承銷屬于包銷或代銷,，并可就證券發(fā)行人以及證券公司的具體責(zé)任作出約定。

6,、發(fā)行價格條款,。根據(jù)《證券法》第28條規(guī)定，股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的,，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定,，報請國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。實踐中,，也可明確約定每股發(fā)行價格或其價格確定方法,。

7、股票分銷條款,。擬公開發(fā)行股票的面值總額超過3 000萬元或者預(yù)期銷售總額超過人民幣5 000萬元的,，應(yīng)組織承銷團(tuán)進(jìn)行承銷,。通常由三家以上證券公司組成的承銷團(tuán)，由主承銷商與之簽署分銷協(xié)議,，分銷協(xié)議中應(yīng)對所承銷股票的分派方式和原則作出約定,。

8、承銷日期條款,。應(yīng)指明承銷期的起止日期,。根據(jù)現(xiàn)行法律，承銷期不少于10日,，最長不得超過90日,。

9、承銷費用條款,。具體規(guī)定承銷費用計算標(biāo)準(zhǔn)和支付方法,。證監(jiān)會為了平衡證券發(fā)行人與承銷商之間的利益關(guān)系，曾專門發(fā)文限定承銷費用的幅度,。

10,、承銷付款條款。規(guī)定承銷商收取認(rèn)購款項后,，向證券發(fā)行人付款的時間和方式,。

11、股票推介和發(fā)售限制條款,。發(fā)售限制條款主要用于限定股票發(fā)行的區(qū)域及募集對象的身份和資格的條款,；推介條款則規(guī)定證券公司向證券發(fā)行人承擔(dān)的宣傳和介紹等義務(wù)。

12,、保證條款,。證券發(fā)行人對有關(guān)股票發(fā)行和承銷方面的若干重大問題作出特別保證，主要包括發(fā)行人向承銷商全面,、真實,、準(zhǔn)確地提供資料的保證等。

13,、不可抗力條款,。承銷協(xié)議當(dāng)事人為了限定發(fā)行和承銷風(fēng)險，可協(xié)商列舉不可抗力的具體范圍,。

14,、違約條款。

15,、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條款,。