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公司被撤銷后清算程序的規(guī)范

時間:2017-03-29 14:39:56 來源:好律師網(wǎng)
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第一、首先應(yīng)確保清算程序及時啟動,。

公司被撤銷后,,如不及時清算,容易發(fā)生公司財產(chǎn)被哄搶,、毀損,、流失,或者發(fā)生公司財務(wù)帳簿遺失等情形,,使日后想進(jìn)行正規(guī)清算也因缺乏資料無法進(jìn)行,。

首先、清算責(zé)任人的確定,。

按照我國公司法及其他相關(guān)規(guī)定,,清算責(zé)任人,也即直接負(fù)有清算義務(wù)的主體,,一般多明確為公司的開辦人,、投資人。上海市高級法院審判委員會于 2000年6月14日形成討論紀(jì)要:企業(yè)為有限責(zé)任公司法人的,,其清算責(zé)任人為公司登記確定的股東;企業(yè)為股份有限公司法人的,,其清算責(zé)任人為股東大會確定的股東。如股東大會未確定清算股東的,,清算責(zé)任人為公司董事代表的股東;企業(yè)為非公司的國有企業(yè)法人的,,其清算責(zé)任人為工商登記確定的上級主管單位。參考各國關(guān)于清算責(zé)任人的規(guī)定,,大體有以下四種:公司股東或董事,、公司章程確定的清算人、股東會決議任命的清算人,、法院選任的清算人,,而德國、日本,、法國等國家還規(guī)定了清算人申報的制度,,以對清算人的產(chǎn)生進(jìn)行規(guī)范1,這些都是我國在立法過程中可借鑒的,。

其次,、明確不及時清算的法律后果,以加強對責(zé)任人的制約,。

現(xiàn)有制度下,,公司被撤銷后股東出于種種目的往往怠于清算。債權(quán)人起訴時,,法院只能判令股東限期對公司作清算,,并以清算后的財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,而這樣的判決一是對股東的制約作用體現(xiàn)得不明顯,二是到這一步才清算,,資產(chǎn)往往已流失很多,,故執(zhí)行的效果不會好。應(yīng)立法明確清算責(zé)任人故意不及時清算,,因此侵害了債權(quán)人的利益的,,要承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)拿袷仑?zé)任。

最后,、探求追究責(zé)任人不及時清算的民事責(zé)任的理論依據(jù),。

第二、應(yīng)確保清算程序的公正性和規(guī)范化,。

一,、區(qū)分清算的形式,,其規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)有所不同,。

我國公司法對清算的形式未作明確的區(qū)別規(guī)定,實際操作中,,首先適用通常的清算程序,,在適用通常的清算程序出現(xiàn)矛盾無法解決,如出現(xiàn)公司債務(wù)過多,,現(xiàn)有資產(chǎn)不足清償?shù)惹樾螘r,,可能引發(fā)破產(chǎn)清算。而綜觀世界各國的清算立法,,其規(guī)定的形式不僅有任意清算和法定清算之分,,另外還有普通清算和特別清算之分。大陸法系國家的規(guī)定是將公司依據(jù)其信用基礎(chǔ)的不同區(qū)分為資合公司和人合公司,,人合公司可以適用任意清算程序,,理由是出資人原本就是承擔(dān)無限責(zé)任,對清算的要求自然可以放寬;而資合公司出資人承擔(dān)有限責(zé)任,,則必須適用法定清算程序,。我國臺灣地區(qū)法律規(guī)定得更為嚴(yán)格,其規(guī)定人合公司的清算也必須采取法定清算的形式,。日本公司法規(guī)定:通常情況下適用普通清算,,在解散的公司進(jìn)行清算發(fā)生嚴(yán)重困難(例如存在多數(shù)利害關(guān)系人時,按照通常的程序進(jìn)行清算有困難或需較長時間),,或有債務(wù)超過之虞時,,根據(jù)法院的命令而進(jìn)行特別清算。筆者認(rèn)為,,根據(jù)我國現(xiàn)階段公民守法意識薄弱的國情,,在完善公司清算立法時不妨采用較為嚴(yán)格的規(guī)定,規(guī)定公司清算以使用法定清算為原則。

二,、清算組的權(quán)限決定了保證其成員的合理組成有相當(dāng)重要的意義,。

我國公司法第191條的規(guī)定,有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,,股東是清算主體,。這樣規(guī)定清算組成員有不合理之處。債權(quán)人被排除在清算組之外,,不能參與清算程序,,而股東在清算時涉及到不利于自己的情形往往隱匿不報,債權(quán)人無法對整個清算的程序作出監(jiān)督和制約,,因而難以維護(hù)自己的合法權(quán)益,。為確保公正,公司法規(guī)定的清算組成員的范圍應(yīng)作擴大,,可吸收地位中立的專職清算人員參加,。

三、完善對清算組的監(jiān)督機制,。

1,、制定嚴(yán)密的制度,規(guī)范清算組的操作:首先,,要公布公司清算的狀況,、清算組組成情況,公示清算人的責(zé)任,,以便于其受到監(jiān)督;其次,,保障債權(quán)人對清算程序的監(jiān)督,吸收債權(quán)人代表加入清算組不失為一個好的辦法,。

2,、明確清算組的責(zé)任,對整個清算過程從民事,、行政直至刑事責(zé)任均作詳細(xì)規(guī)定,,使清算過程有法可依,違法必究,。

另外,,應(yīng)強調(diào)行政機關(guān)以行政權(quán)實現(xiàn)對公司清算的干預(yù),可由工商行政管理部門在公司辦理注銷登記之前作實質(zhì)審查,,清算不規(guī)范的不予辦理注銷登記,,確保清算未流于形式,也未規(guī)避法律,。


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