一,、定義

公司設(shè)立不能,，顧名思義，即公司設(shè)立沒能成功,，是指在公司設(shè)立過程中,，由于某種原因，導(dǎo)致公司不能成立,。這主要是公司設(shè)立過程中,，沒有依法運作而導(dǎo)致的必然結(jié)果。

二,、公司設(shè)立不能的表現(xiàn)

在公司設(shè)立過程中,，由于實質(zhì)方面或程序方面的欠缺，以及創(chuàng)立大會的決議,，而引起公司設(shè)立不能,。其主要表現(xiàn)為：

1、資金未能按期募足,。資金未能按期募足有以下情況：其一,，采取發(fā)起方式設(shè)立公司的，發(fā)起人沒能認(rèn)足公司應(yīng)發(fā)行的股份并繳納股款,。其二,，采取募集方式設(shè)立公司的，公司發(fā)行的股份未能按期認(rèn)足,，或股份雖已按期認(rèn)足,，但未能繳足股款。由于資金沒能按期募足,，使公司設(shè)立缺少法定必備的物的要件,，公司當(dāng)然設(shè)立不能。

2、沒經(jīng)國家主管機關(guān)批準(zhǔn)或國家主管機關(guān)不批準(zhǔn),。采取許可設(shè)立原則的國家,，公司的設(shè)立須經(jīng)國家主管機關(guān)批準(zhǔn)，這是公司設(shè)立必經(jīng)的法定程序,。另外,，如果公司設(shè)立，沒有被國家主管機關(guān)批準(zhǔn),，那么公司當(dāng)然不能設(shè)立,。

3、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會,。創(chuàng)立大會通常被認(rèn)為是股份有限公司募集設(shè)立過程中的決議機構(gòu),。召開創(chuàng)立大會是采取募集設(shè)立方式設(shè)立公司必經(jīng)的法定程序。創(chuàng)立大會應(yīng)由發(fā)起人在法定期限內(nèi)負(fù)責(zé)召集和主持,。如果發(fā)起人沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會,，不僅違反了法定程序，而且使公司的董事和監(jiān)事不能產(chǎn)生,，公司機關(guān)無法建立,，公司也不能設(shè)立。

4,、創(chuàng)立大會作出不設(shè)立公司的決議,。各國公司法大都規(guī)定，由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會,，有權(quán)作出不設(shè)立公司的決議,。該決議一經(jīng)作出，公司便設(shè)立不能,。當(dāng)然,，不設(shè)立公司的決議，通常是在發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化,，直接影響公司設(shè)立的情況下才作出的,。

5、沒有進(jìn)行或不給予設(shè)立登記,。設(shè)立登記是公司設(shè)立必經(jīng)的最后一道程序,。如果公司沒有到法定登記機關(guān)進(jìn)行設(shè)立登記或法定登記機關(guān)不給予登記，公司則不能成立,。

三,、公司設(shè)立不能的法律責(zé)任

由于某種原因?qū)е鹿驹O(shè)立不能，其法律后果主要是對公司設(shè)立期間所產(chǎn)生債務(wù)的履行問題,。公司設(shè)立不能,，由誰對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任呢,？本文認(rèn)為，這主要應(yīng)由發(fā)起人來承擔(dān),。發(fā)起人是設(shè)立中公司最重要的當(dāng)事人,。

在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人所處的地位應(yīng)當(dāng)從以下兩個方面來確定：先從發(fā)起人作為個人來說,，其法律地位表現(xiàn)在發(fā)起人之間的關(guān)系中,。數(shù)個發(fā)起人以設(shè)立公司為目的結(jié)合在一起。他們?yōu)樵O(shè)立公司往往要簽訂設(shè)立公司協(xié)議,。各發(fā)起人基于設(shè)立公司協(xié)議,，制訂公司章程，履行其他義務(wù),。發(fā)起人簽訂的設(shè)立公司的協(xié)議,，從性質(zhì)是講屬于民法的合伙合同。所以,，發(fā)起人之間的關(guān)系是合伙關(guān)系,。從發(fā)起人作為一個整體來說，其法律地位表現(xiàn)在發(fā)起人與設(shè)立中公司的關(guān)系中,。每個發(fā)起人,，都是設(shè)立中公司原始組成人員,。設(shè)立中的公司是無權(quán)利能力社團(tuán),。發(fā)起人作為整體是設(shè)立中公司的執(zhí)行機關(guān)，對外代表設(shè)立中的公司,，對內(nèi)履行設(shè)立義務(wù),。當(dāng)公司設(shè)立不能時，設(shè)立中公司消失,，對設(shè)立公司行為所造成的后果,，當(dāng)然要由全體發(fā)起人按照合伙合同承擔(dān)連帶責(zé)任。