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一,、訴訟代理的概念
訴訟代理指代理人根據(jù)法律規(guī)定,,由民事訴訟當(dāng)事人授權(quán)或經(jīng)人民法院指定,以當(dāng)事人名義,,代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的制度,。進(jìn)行訴訟行為和接受訴訟行為的權(quán)限,稱為訴訟代理權(quán),。享有訴訟代理權(quán)為當(dāng)事人代理訴訟的人,,稱為訴訟代理人。沒(méi)有訴訟代理權(quán),,只是傳達(dá)當(dāng)事人的訴訟行為,,如代交訴狀、代收文書(shū)的人,,或者依法律規(guī)定支持他人提起訴訟的人,,都不是訴訟代理人。
在古羅馬,,只有監(jiān)護(hù)人及刑事訴訟上的告訴人,,才可以用自己的名義,代他人提起訴訟,。5世紀(jì)《薩利克法典》規(guī)定:“凡非因公務(wù)在身,,而拒絕不到,委托別人代赴法庭者,,罰款十五金幣,,此罰款歸代出庭人所有?!?8世紀(jì),,各國(guó)立法確定了訴訟代理制度,并承認(rèn)以訴訟代理為職業(yè)的律師制度,。
二,、訴訟代理的分類
1,、法定代理
法律上為無(wú)行為能力人設(shè)立的一種代理制度。行使法定代理權(quán)的人,,稱為法定代理人,。法定代理權(quán)的發(fā)生,不由代理人和被代理人的意思決定,,而是以親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)為基礎(chǔ),,由法律規(guī)定。法定代理人與當(dāng)事人處于相同的地位,,享有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利,,承擔(dān)當(dāng)事人的訴訟義務(wù)。法定代理權(quán)由于被代理人成年,、解除監(jiān)護(hù),、代理人喪失代理能力或死亡而消滅。
2,、法定代表
法律上為法人,、非法人團(tuán)體從事活動(dòng)設(shè)立的一種代表制度。法人,、非法人團(tuán)體的主要負(fù)責(zé)人是它的法定代表人,。法定代表人根據(jù)法律規(guī)定行使代表權(quán),代表權(quán)的發(fā)生是基于代表人的職權(quán)和職責(zé),。法定代表人行使代表權(quán)的活動(dòng),,體現(xiàn)法人、非法人團(tuán)體的活動(dòng),,代表人的訴訟行為即法人,、非法人團(tuán)體的訴訟行為。法人,、非法人團(tuán)體可以變更自己的主要負(fù)責(zé)人,,但法定代表人的變更,只是執(zhí)行職務(wù)的具體人員的更換,前代表人的訴訟行為對(duì)新代表人具有拘束力。法定代表權(quán)自法人,、非法人團(tuán)體成立而產(chǎn)生,,隨法人、非法人團(tuán)體撤銷,、解散而消滅,。
3、指定代理
無(wú)行為能力人又沒(méi)有法定代理人,,或者他的法定代理人不能行使代理權(quán)時(shí),,法律規(guī)定由法院為其指定代理人的一種代理制度。被法院指定的代理人,稱為指定代理人或特別代理人,。這種代理權(quán)的發(fā)生基于法院的指定,。指定代理人在訴訟中與法定代理人的地位相同,但不得處分當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利,。在被代理人或其法定代理人可以為訴訟行為時(shí),,指定代理人應(yīng)當(dāng)脫離訴訟,代理權(quán)即行消滅,。
4、委托代理
受當(dāng)事人,、法定代理人,、法定代表人或訴訟中的第三人的委托的代理。這種訴訟代理人稱為委任代理人,。因這種代理權(quán)是由委托人的意思表示發(fā)生的,,所以又稱意定代理。委任代理是一項(xiàng)范圍廣泛,、應(yīng)用普遍的代理制度,,當(dāng)事人可以委托他的近親屬、律師擔(dān)任委任代理人,,也可以委托有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體,、當(dāng)事人所在單位推薦的人,以及經(jīng)法院許可的其他公民,,擔(dān)任委任代理人,。委托他人代為訴訟,須向法院提交授權(quán)委托書(shū),。委任代理人在授權(quán)范圍內(nèi),,代當(dāng)事人為訴訟行為,但是在離婚案件中,,確定離婚與否,,必須當(dāng)事人本人表達(dá)意志,不能授權(quán)由委任代理人決定,。委任代理人的代理權(quán),,因訴訟終結(jié)、解除或辭去委任,、代理人喪失代理能力或死亡而消滅,。委任代理的變更和解除,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面報(bào)告法院,,并由法院通知對(duì)方當(dāng)事人,。
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