民法中設(shè)立監(jiān)護制度,，是為了保護未成年人的合法權(quán)益。因為未成年人是無民事行為能力人和限制民事行為能力人,，其因年齡,、智力關(guān)系，不能或不能充分保護自己的合法民事權(quán)益，也不能承擔(dān)其行為的法律后果,。

民法通則第十六條規(guī)定,，未成年人的法定監(jiān)護人是其父母，如果父母雙亡或喪失監(jiān)護能力,，依次是其祖父母,、外祖父母、兄妹等等?，F(xiàn)在的問題是,，在未成年人上學(xué)期間，脫離其法定監(jiān)護人實際監(jiān)護的情況下,，發(fā)生對其不利的法律后果時,，其法定監(jiān)護人與學(xué)校之間經(jīng)常引起爭執(zhí)：法定監(jiān)護人認(rèn)為，孩子到了學(xué)校,，學(xué)校應(yīng)履行監(jiān)護職責(zé),；學(xué)校則認(rèn)為自己沒有監(jiān)護義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,。根據(jù)我國義務(wù)教育法,，未成年人有接受九年制義務(wù)教育的權(quán)利，其父母（法定監(jiān)護人）有義務(wù)讓未成年子女接受教育,，而父母在履行這一法定職責(zé)時,，必須讓子女到學(xué)校就讀，從而出現(xiàn)在學(xué)校期間未成年人處于不在其法定監(jiān)護人監(jiān)護之下的情形,；這種情形下,，學(xué)校不愿意承擔(dān)監(jiān)護人責(zé)任，法律也沒有規(guī)定學(xué)校是在校學(xué)生的監(jiān)護人,，這是否意味著未成年人在校期間獲得了受教育的權(quán)利,，卻喪失了受監(jiān)護的權(quán)利呢？

如果不明確未成年人在校期間學(xué)校的監(jiān)護地位,，未成年人的法定監(jiān)護人在子女上學(xué)問題上就處于這樣一種尷尬境地：不送子女上學(xué)就違反了教育法和未成年人保護法,；如果送子女上學(xué)，在沒有明確學(xué)校具有監(jiān)護職責(zé)的情況下,，使子女處于法律意義上的無監(jiān)護狀態(tài),，又違反了民法通則第十八條和未成年人保護法第八條關(guān)于監(jiān)護人必須履行監(jiān)護職責(zé)的規(guī)定。

那么是否應(yīng)該明確學(xué)校對學(xué)生的監(jiān)護人地位呢,？根據(jù)我國民法通則規(guī)定,，監(jiān)護人是特殊主體，分為法定監(jiān)護和指定監(jiān)護,，都必須在未成年人父母或近親屬中產(chǎn)生,，這就從法律上排除了學(xué)校作為學(xué)生監(jiān)護人的可能性,。但這并不等于排除學(xué)校對學(xué)生在校期間的監(jiān)護責(zé)任。事實上,，未成年人在學(xué)校期間的監(jiān)護權(quán)只能由學(xué)校行使,，監(jiān)護責(zé)任也只能由學(xué)校承擔(dān)，因為學(xué)生在校讀書,，事實上處在學(xué)校監(jiān)護之下,，只是這種監(jiān)護責(zé)任的履行應(yīng)理解為是學(xué)校代理學(xué)生家長進行的。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱“意見”）第22條,，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或全部委托給他人,。未成年人在校期間，學(xué)校與學(xué)生家長構(gòu)成了一種事實上的委托監(jiān)護關(guān)系,，而學(xué)校對未成年學(xué)生的監(jiān)護職責(zé)不過是代理學(xué)生家長行使,。

監(jiān)護一詞從字面上理解就是監(jiān)督和保護的意思，即保護被監(jiān)護人身體健康,，照顧被監(jiān)護人生活,，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動,，對被監(jiān)護人進行管理和教育等等,。同時“意見”第22條規(guī)定，被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的,，應(yīng)由監(jiān)護人承擔(dān),。

我們再來看看民法上的代理問題。根據(jù)民法通則第六十三條規(guī)定,，代理人在代理權(quán)限內(nèi),，以被代理人的名義同第三人實施民事法律行為，所產(chǎn)生的民事權(quán)利和義務(wù)由被代理人承擔(dān),。民法通則第十四條規(guī)定,，未成年人的法定代理人就是他的監(jiān)護人,。而監(jiān)護人和法定代理人的法律概念是不一樣的,，監(jiān)護人必須為被監(jiān)護人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，而法定代理人在代理權(quán)限內(nèi)的代理行為所產(chǎn)生的法律后果,，則由被代理人承擔(dān),。

明確未成年人在校期間學(xué)校與學(xué)生家長之間是一種事實上的委托監(jiān)護關(guān)系，學(xué)校只是代理家長行使監(jiān)護權(quán),，是否就意味著學(xué)生在學(xué)校受到人身傷害或致他人傷害,，學(xué)校可以不負(fù)責(zé)了呢,？筆者認(rèn)為,，這也不能一概而論,，而是看學(xué)校是否有過錯，是否盡到了其代理監(jiān)護的職責(zé),。民法通則第六十六條第（二）款明確規(guī)定,，代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任,?！耙庖姟钡牡?2條規(guī)定：因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)由監(jiān)護人承擔(dān)（另有約定的除外）,；被委托人確有過錯的,，負(fù)連帶責(zé)任。也就是說,，只有學(xué)校有過錯,，不履行代理人的義務(wù)，即不履行學(xué)生家長委托的監(jiān)護義務(wù),，給學(xué)生造成損害才應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任,。不過這種責(zé)任是一種代理監(jiān)護的過錯責(zé)任，而不是監(jiān)護人責(zé)任,。這一點非常重要,。因為監(jiān)護人應(yīng)無條件為被監(jiān)護人的行為承擔(dān)責(zé)任，這在某種意義上是一種無過錯責(zé)任,；而過錯責(zé)任,，必須有過錯才應(yīng)負(fù)責(zé)。

至于學(xué)校在從事正常教學(xué)活動中,，因無法避免的偶然性因素,，致使學(xué)生受到傷害的，筆者認(rèn)為,，這不屬民法調(diào)整范圍,。因為既然國家為了提高國民素質(zhì)，在憲法和教育法中強制規(guī)定了未成年人接受義務(wù)教育,，這就是國家利用其強制力賦予未成年人的一種國家義務(wù),，未成年人在履行這一國家義務(wù)過程中受到傷害，理應(yīng)由國家負(fù)責(zé),，其有權(quán)獲得國家賠償,。而且從這個意義上講，學(xué)生的父母與學(xué)校不是一種民事上的合同關(guān)系,，因為民事合同關(guān)系是一種經(jīng)濟關(guān)系,，而義務(wù)教育中未成年人的監(jiān)護人與國家是一種非經(jīng)濟的、非平等主體之間的法律關(guān)系（盡管現(xiàn)在中小學(xué)都存在收費現(xiàn)象）,，不屬于民法調(diào)整范疇,。