公司設(shè)立協(xié)議是在公司設(shè)立過(guò)程中,，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議，性質(zhì)上屬于合伙協(xié)議,。雖然其不同于公司章程,，但卻要采用書(shū)面的形式約定保密條款、出資額以及比例,、股東之間權(quán)利約束等內(nèi)容,，如果有一部分約定不當(dāng)將給公司帶來(lái)不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。

公司設(shè)立協(xié)議若不采取書(shū)面形式訂立,，容易導(dǎo)致糾紛發(fā)生時(shí)沒(méi)有法律依據(jù)的風(fēng)險(xiǎn),；除此之外，公司設(shè)立協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定保密條款,，公司設(shè)立過(guò)程中,，特定的專利技術(shù),、技術(shù)秘密，或者具有特殊的經(jīng)營(yíng)方式或服務(wù)理念的公司,，更應(yīng)作保密的約定,，以更好地保護(hù)公司權(quán)益。

（一）缺少書(shū)面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)

實(shí)踐中,，公司的出資人因較少考慮公司設(shè)立過(guò)程出現(xiàn)的問(wèn)題,，或缺乏書(shū)面的設(shè)立協(xié)議。因出資人之間缺少設(shè)立協(xié)議的約束,，權(quán)利和義務(wù)的邊界模糊,，當(dāng)公司設(shè)立活動(dòng)出現(xiàn)與預(yù)想結(jié)果相悖的情況時(shí)，糾紛和訴訟可能性增加,。而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)劃分的機(jī)會(huì),，潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。

（二）公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)

公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上隸屬民事法律關(guān)系中的合同,，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為,，對(duì)出資人而言都是違約行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定,。在公司不能依法成立的情形下,，設(shè)立協(xié)議顯得格外重要：可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定公司不能合法設(shè)立的原因；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議判定出資人的違約行為,；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定違約人的賠償責(zé)任等,。

然而當(dāng)公司設(shè)立協(xié)議并沒(méi)有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)同樣存在,。實(shí)踐中公司設(shè)立協(xié)議約定事項(xiàng)違法的情況也偶有發(fā)生,，違法條款某些是個(gè)別無(wú)效，某些則可能影響公司成立,。

（三）設(shè)立協(xié)議的保密條款

公司在設(shè)立過(guò)程中,，有關(guān)將來(lái)公司的很多資料、信息都沒(méi)有采用其他保密措施,，出資人之間依君子協(xié)定并不能完全解決保密問(wèn)題,，在設(shè)立協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確保密條款，尤其是具有特定的專利技術(shù),、技術(shù)秘密,，或者具有特殊的經(jīng)營(yíng)方式或服務(wù)理念的公司，更應(yīng)作保密的約定,。

對(duì)于公司成立后有部分股東不參與經(jīng)營(yíng)管理的公司,，設(shè)立協(xié)議時(shí)所約定的保密條款應(yīng)擴(kuò)大到公司成立之后。一是避免股東利用股東身份損害成立后的公司利益；二是避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”,，與公司形成直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系,。

（四）缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn)

股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng),，但股東因出資的多寡從公司獲取的利益有所差異,，當(dāng)股東了解的經(jīng)營(yíng)信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對(duì)經(jīng)營(yíng)信息的濫用就顯得十分必要,。

公司可以通過(guò)勞動(dòng)合同,、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范，公司法對(duì)董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù),，但股東行為的限定,，只能通過(guò)股東之間的相互約束，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來(lái)完成,。實(shí)踐中最為常見(jiàn)的缺乏對(duì)股東約束的法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在競(jìng)業(yè)禁止。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè),，形成與公司直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系,，在公司存在不參與經(jīng)營(yíng)的小股東的情況下，這種法律風(fēng)險(xiǎn)更為突出,。

（五）公司設(shè)立協(xié)議約定不完備的法律風(fēng)險(xiǎn)

公司設(shè)立協(xié)議主要解決設(shè)立人出資問(wèn)題,，所以關(guān)于設(shè)立人出資數(shù)額、方式,、時(shí)間的條款必然是設(shè)立協(xié)議的重點(diǎn),，但是僅僅約定上述問(wèn)題還不算約定完備。約定完備的設(shè)立協(xié)議應(yīng)該包括以下主要條款：

1,、設(shè)立人的基本情況,；

2、擬設(shè)立公司基本情況,，如公司名稱,、住所、注冊(cè)資本和經(jīng)營(yíng)范圍等,；

3,、設(shè)立人的出資數(shù)額、出資比例,、出資方式,、出資的繳付期限、所占股權(quán)比例,、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓規(guī)定等,；

4、設(shè)立人在設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)；

5,、公司設(shè)立不成功時(shí)的費(fèi)用承擔(dān),；

6、設(shè)立人對(duì)特定信息的保密約定,；

7,、設(shè)立人協(xié)商確定的約束股東特定行為的條款，如競(jìng)業(yè)限制等,；

8,、違約責(zé)任條款；

9,、解除協(xié)議條款和爭(zhēng)議解決條款,；

10、公司利潤(rùn)的分配,。

因?yàn)樵O(shè)立協(xié)議主要解決出資人出資問(wèn)題,，因此也常被稱為出資協(xié)議，它雖與公司章程具有一致性和許多相同之處,，但兩者的性質(zhì)和功能不同,，其中效力期間和約束對(duì)象就有明顯的不同，所以即使是設(shè)立協(xié)議約定恰當(dāng),，在與公司章程發(fā)生矛盾時(shí)也應(yīng)以公司章程規(guī)定為準(zhǔn),，而發(fā)起協(xié)議只對(duì)原始的發(fā)起人具有約束力。