作者：張驍華

【摘要】2021年8月,，中國進(jìn)出口增長超預(yù)期，可以預(yù)見的,，進(jìn)出口貿(mào)易會越來越繁榮,。但是，進(jìn)出口貿(mào)易因當(dāng)事人的國家/地區(qū)差異,、文化差異,、法律制度差異,、法律體系差異而往往發(fā)生糾紛,，而進(jìn)出口合同是復(fù)雜背景下雙方履約和爭議解決的主要依據(jù)。本文從合同主體,、合同形式,、合同條款、合同履行和其他特殊風(fēng)險五個方面對進(jìn)出口合同可能產(chǎn)生的風(fēng)險進(jìn)行梳理,，以期防范糾紛,，降低風(fēng)險。

【關(guān)鍵詞】進(jìn)出口合同 風(fēng)險 欺詐 風(fēng)險防范

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目錄

一,、合同主體風(fēng)險

（一）,、無權(quán)代理問題

（二）,、變更主體問題

（三）、虛構(gòu)主體問題

（四）,、第三方代履行

二,、合同形式風(fēng)險

（一）、合同形式不一致

（二）,、法律形式不完整

三,、合同條款風(fēng)險

（一）、品質(zhì)條款風(fēng)險及欺詐

（二）,、檢驗條款風(fēng)險及欺詐

（三）,、索賠條款風(fēng)險及欺詐

（四）、支付條款風(fēng)險及欺詐

（五）,、軟條款風(fēng)險及欺詐

（六）,、運輸條款風(fēng)險及欺詐

（七）、風(fēng)險條款風(fēng)險及欺詐

（八）,、合同條款間不一致的風(fēng)險

四,、合同履行風(fēng)險

（一）進(jìn)出口貿(mào)易結(jié)算風(fēng)險和欺詐

（二）國際海運風(fēng)險和欺詐

五、特殊風(fēng)險

六,、律師建議

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正文

（七）,、風(fēng)險條款風(fēng)險及欺詐

國際貿(mào)易實務(wù)中貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則和風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間關(guān)系到買賣雙方風(fēng)險的責(zé)任和利益。

先舉一個國際貿(mào)易中海上風(fēng)險的例子,。E國F公司（買方）向C國D公司（賣方）訂了一批醫(yī)用防護(hù)服,，雙方簽訂了買賣合同，約定：FOB SH 港,，2020年4月5日前交貨,。D公司備好貨物后如期交貨，并單獨存放于SH港碼頭標(biāo)準(zhǔn)倉庫,。后因承運人問題,，貨船于4月24日才到達(dá)SH港裝貨。4月17日存貨倉庫發(fā)生火災(zāi),，導(dǎo)致部分貨物損毀,。貨船到達(dá)目的港后，F(xiàn)公司又發(fā)現(xiàn)部分貨物包裝不符合約定導(dǎo)致變質(zhì),。該批貨物損毀的風(fēng)險誰來承擔(dān),？

風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則。在實務(wù)中,，風(fēng)險轉(zhuǎn)移原則經(jīng)歷了三個發(fā)展階段：（1）風(fēng)險在合同訂立時轉(zhuǎn)移,。（2）風(fēng)險隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。（3）風(fēng)險在交付時轉(zhuǎn)移，現(xiàn)在這一原則在國際貿(mào)易中運用最為普遍,。

風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間涉及三個原則：（1）“第一承運人原則”與涉及運輸時的風(fēng)險轉(zhuǎn)移,。此原則指出，在合同沒有規(guī)定特定交貨地點時,，貨交第一承運人時風(fēng)險轉(zhuǎn)移,。這一條原則目前在國內(nèi)貨運中也普遍適用。而與此相對應(yīng)的特定地點承運人原則則必須是賣方根據(jù)合同約定在某一特定地點向承運人交貨時風(fēng)險才轉(zhuǎn)移,。此種方式下,，所有權(quán)與風(fēng)險分離。（2）貨交承運人原則與在途貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移,。在途貨物買賣,，是指針對運輸途中貨物的交易，其風(fēng)險原則遵守合同訂立風(fēng)險轉(zhuǎn)移原則,，即從合同訂立時就轉(zhuǎn)移給了買方承擔(dān),。但是由于在途貨物交易的特殊性，其風(fēng)險原則稍顯復(fù)雜,。簡單說,，是憑單據(jù)交易的在途貨物交易，風(fēng)險在貨交承運人時發(fā)生轉(zhuǎn)移,。（3）貨物接受原則與不涉及運輸時的風(fēng)險轉(zhuǎn)移,。在不涉及運輸?shù)呢浳镔I賣中，以貨物特定接受地點的接受時間為風(fēng)險轉(zhuǎn)移點,。

正如前述，國際貿(mào)易中不同貿(mào)易術(shù)語對應(yīng)了不同的運輸方式,，這樣也就決定了風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間,。但是依然是遵從上述原則。

現(xiàn)在來看一下前述案例如何判定風(fēng)險呢,？根據(jù)《Incoterms2020》,，F(xiàn)OB貿(mào)易術(shù)語是Free on Board(… named port of shipment) 的縮寫，即裝運港船上交貨（…… 指定裝運港),。此術(shù)語是指賣方在約定的裝運港將貨物交到買方指定的船上,。賣方的義務(wù)止于船舷。（1）賣方在合同規(guī)定的時間或期限內(nèi),，在裝運港,，按照習(xí)慣方式將貨物交到買方指派的船上，并及時通知買方,；自負(fù)風(fēng)險和費用取得出口許可證或其他官方批準(zhǔn)證件,；辦理貨物出口所需的一切海關(guān)手續(xù)；負(fù)擔(dān)貨物在裝運港越過船舷為止的一切費用和風(fēng)險；自付費用提供證明貨物已交至船上的通常單據(jù),；電子數(shù)據(jù)交換(EDI)信息被認(rèn)可,。（2）買方自負(fù)風(fēng)險和費用取得進(jìn)口許可證或其他官方批準(zhǔn)的證件；辦理貨物進(jìn)口以及經(jīng)由他國過境的一切海關(guān)手續(xù),，并支付有關(guān)費用及過境費,；負(fù)責(zé)租船或訂艙，支付運費,，并給予賣方關(guān)于船名,、裝船地點和要求交貨時間的充分的通知；自費辦理貨物運輸保險,；負(fù)擔(dān)貨物在裝運港越過船舷后的一切費用和風(fēng)險,；接受賣方提供的有關(guān)單據(jù)，受領(lǐng)貨物,，并按合同規(guī)定支付貨款,。在本案中，D公司按時交貨,，F(xiàn)公司指定的船只未按期到達(dá),，且D公司將貨物單獨存放，因此貨物風(fēng)險已轉(zhuǎn)移給買方,。因此火災(zāi)造成的貨物損失由買方F公司承擔(dān),。由于賣方D公司包裝不符合約定而造成的貨物損毀的損失應(yīng)該由D公司承擔(dān)。

另外,，在運輸條款選擇上還應(yīng)該考慮欺詐的發(fā)生,。例如，CIF下,，賣方代辦運輸則貨物交給承運人起風(fēng)險就轉(zhuǎn)移給買方,。這就容易使賣方和承運人相互勾結(jié)偽造提單詐騙，買方常常會人財兩空,。因此,，最好選擇買方易于控制運輸過程的運輸方式。

（八）,、合同條款間不一致的風(fēng)險

從前面的各項條款的論述中可以看出,，合同是一個有機整體，條款的安排和慣例的采用具有內(nèi)在的邏輯性,。因此在合同簽訂過程中,，不僅要注意每一個條款，還要照顧到條款間的聯(lián)系,。比如采用了CIF,，在提單和信用證條款方面就應(yīng)該加以防范,。

合同條款間不一致風(fēng)險表現(xiàn)為狹義的合同條款間不一致風(fēng)險和合同條款與國際慣例間不一致風(fēng)險。

狹義的合同條款是指基本條款與保值條款,、法律適用條款,、許可證條款、設(shè)備調(diào)試條款保持協(xié)調(diào),。同一合同中的條款,，尤其是如價格條款、裝運條款,、支付條款等各獨立條款之間不協(xié)調(diào),，會給當(dāng)事人帶來極大的風(fēng)險，因此在訂立合同時要注意合同各個條款之間的相互呼應(yīng)和銜接,，不可出現(xiàn)彼此矛盾的內(nèi)容,。比如前述的多重質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)問題、復(fù)驗期限與貨物種類不匹配,、支付條件未照顧到貿(mào)易術(shù)語的風(fēng)險等,。再比如，某出口合同的價格條款規(guī)定：CIF伊斯蘭堡,，裝運港：上?！峁└壑粮垡蜒b船海運提單……。這顯然就是個錯誤,，根據(jù)國際貿(mào)易術(shù)語,，CIF只適用于海運和內(nèi)河航運，而伊斯蘭堡是內(nèi)陸內(nèi)陸城市,，根本無法提供港至港的裝船海運提單,，而此時應(yīng)該選用CIP。

合同條款與國際慣例不一致的風(fēng)險主要有兩個方面：（1）條款設(shè)置與國際慣例不符,；（2）條款內(nèi)容與國際慣例不符,。國際貿(mào)易中常用的國際慣例有兩個文件：《Incoterms2020》和《跟單信用證統(tǒng)一使用規(guī)范（UCP）》。舉個條款設(shè)置不符的例子：支付條款約定為不可撤銷信用證,，但是又設(shè)置這樣的條款：議付后買方在復(fù)驗貨物不符或者貨物不能及時到港時賣方須應(yīng)買方要求退款。而我們知道,，不可撤銷信用證只在單證不符或者信用證修改書存在的情況下才可撤銷,。這樣的設(shè)置顯然違反了UCP的規(guī)定。另外一個例子是關(guān)于條款內(nèi)容的,，如約定了CIF成交,，而成交條款中有“賣方保證貨物抵達(dá)到港日期……”,但事實上CIF術(shù)語是船舷交貨，并不保證貨物抵達(dá)日期,。如果要保證貨物到達(dá)日期,，就要更改至D組貿(mào)易術(shù)語,，以降低運輸期間的風(fēng)險。

四,、合同履行風(fēng)險

由前述合同訂立所帶來的合同履行在此不再重復(fù),，這里重點要闡述國際上著名的海事風(fēng)險：進(jìn)出口貿(mào)易結(jié)算風(fēng)險和欺詐，國際海運風(fēng)險和欺詐,。

（一）進(jìn)出口貿(mào)易結(jié)算風(fēng)險和欺詐

國際貿(mào)易結(jié)算方式有托收,、匯付、信用證等,。信用證是國際貿(mào)易中最常見的支付方式,。它由銀行提供信用，依據(jù)信用證“單證相符”的規(guī)則,，只要受益人提交的單據(jù)表與信用證要求相同,，開證行就承擔(dān)無條件付款的義務(wù)。對于單據(jù)是否偽造,，合同是否履行,，銀行則一律不予考慮。信用證的這種獨立性使得信用證詐騙成為可能,，形式多樣,，以下三種居多：偽造信用證、偽造單據(jù),、軟條款,，前面已經(jīng)詳細(xì)說明了軟條款，在此就不再重復(fù),。

偽造信用證,。合同簽訂程序完畢開始履行后，由申請人或開證人通知銀行開出信用證并通知受益人,。如果詐騙者偽造信用證并直接開給受益人,，受益人通常沒有專業(yè)銀行謹(jǐn)慎審核的能力，同時也沒有與議付行進(jìn)行核對,，便貿(mào)然履行發(fā)貨或者財務(wù)義務(wù),。等到議付時銀行審核印鑒或密押與預(yù)留印鑒、密押不符時,，信用證便無法議付,，受益人就會無法收到貨款而又損失了貨物。

偽造單據(jù)的依據(jù)是信用證的信用規(guī)則：單證相符,，只要受益人提交的單據(jù)符合信用證條款,，銀行就承擔(dān)付款義務(wù)。因此詐騙者就會偽造符合銀行要求的提單等單據(jù)到銀行議付,，但此時可能并沒有貨物發(fā)出或者貨物根本不符合合同約定,。這樣的詐騙通常與承運人共謀,。還有利用非法提單的詐騙，主要有預(yù)借提單,、倒簽提單或者清潔單詐騙等,。

（二）國際海運風(fēng)險和欺詐

國際海運風(fēng)險主要有外來風(fēng)險、海上風(fēng)險和欺詐風(fēng)險,。

外來風(fēng)險（Extraneous Risks）是指由于自然災(zāi)害和意外事故以外的其他外來原因造成的風(fēng)險,，但不包括貨物的自然損耗和本質(zhì)缺陷。依風(fēng)險的性質(zhì)可分為一般外來風(fēng)險和特殊外來風(fēng)險兩類,。（1） 一般外來風(fēng)險,。是指貨物在運輸途中由于偷竊、下雨,、短量,、滲漏、破碎,、受潮,、受熱、霉變,、串味,、沾污、鉤損,、生銹,、碰損等原因所導(dǎo)致的風(fēng)險。（2）特殊外來風(fēng)險,。是指由于戰(zhàn)爭,、罷工、拒絕交付貨物等政治,、軍事,、國家禁令及管制措施所造成的風(fēng)險與損失。如因政治或戰(zhàn)爭因素,，運送貨物的船只被敵對國家扣留而造成交貨不到,；某些國家頒布的新政策或新的管制措施以及國際組織的某些禁令，都可能造成貨物無法出口或進(jìn)口而造成損失,。

海上風(fēng)險（Maritime Perils）是指船舶在海上航行時所經(jīng)常遇到的和可能發(fā)生的意外事故,，又稱為海難，包括海上發(fā)生的自然災(zāi)害和意外事故,。自然災(zāi)害是指由于自然界的變異引起破壞力量所造成的災(zāi)害,。自然災(zāi)害（Natural Calamities）并非泛指一切自然災(zāi)害,，而僅指惡劣氣候,，雷電,，海嘯，地震,，洪水,，火山爆發(fā)等人力不可抗拒的災(zāi)害。意外事故（Fortuitous Accidents）是指由于意料不到的原因所造成的事故,，也并非所有海上意外事故,，而僅指擱淺，觸礁,，沉沒,，碰撞，火災(zāi),，爆炸和失蹤等,。

欺詐風(fēng)險也稱國際海事欺詐，詐騙數(shù)額巨大,，牽涉面很廣,，損失令人吃驚。據(jù)調(diào)查,，我國90 %的進(jìn)出口貨物是通過海洋運輸進(jìn)行的,，對外貿(mào)易逾期應(yīng)收款中65%以上的拖欠款是因欺詐造成的。反海運欺詐是各國專家學(xué)者共同專注的難題,。海事欺詐主要包括信用證欺詐,、船舶欺詐、租船合同欺詐和保險欺詐,。信用證欺詐前面已經(jīng)簡要敘述過,，而上述其他類型欺詐更是花樣繁多，較為復(fù)雜,，不在此詳細(xì)闡述,。

（未完待續(xù)）

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