一般來說，資產(chǎn)代持包括簡單的資金代持和股權(quán)代持,，所謂代持,，就是將自己的資產(chǎn)登記在其他人或機(jī)構(gòu)的名下。代持的原因有很多,，一般是由于實(shí)際的出資人不愿意公開自己的身份,，或者為了規(guī)避經(jīng)營中的關(guān)聯(lián)交易，或者出于規(guī)避國家政策,、法律法規(guī)的限制等找第三人代持,，為了達(dá)到隱匿財產(chǎn)的目的，而往往忽略了代持行為所引發(fā)的風(fēng)險,。此外,，初創(chuàng)企業(yè)的核心創(chuàng)始人對于股權(quán)“代持”是非常偏愛的，通過公司核心股東代為持有員工股東的股權(quán),，既方便管理,，又可以激勵員工。通常情況下,，你接觸到的律師都不太建議當(dāng)事人采取資產(chǎn)代持的方式處置自己的資產(chǎn),，因?yàn)槠渲械娘L(fēng)險太大，必須時刻保持高度警惕之心,。

代持是指找機(jī)構(gòu)或者個人代為持有股權(quán)、債券等簽訂協(xié)議的行為,，一般都是不能直接持有,。股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資,，是指實(shí)際出資人與他人約定,，以他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。

股權(quán)代持可能出現(xiàn)的風(fēng)險

1、代持人負(fù)債引發(fā)的風(fēng)險

顯名股東因其未能清償?shù)狡趥鶆?wù)而成為被執(zhí)行人時,，其債權(quán)人依據(jù)工商登記中記載的股權(quán)歸屬,，有權(quán)向人民法院申請對該股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，此時隱名股東作為案外人請求停止執(zhí)行案涉股權(quán)并確認(rèn)其對所有權(quán)的,，法院可依據(jù)《公司法》第三十二條及商事裁判規(guī)則中的外觀主義及對善意相對人的信賴?yán)娴谋Ｗo(hù),，對隱名股東的訴請不予支持。

顯名股東與隱名股東之間簽署的《委托持股協(xié)議》僅具有內(nèi)部效力,，對于外部第三人而言,，股權(quán)登記具有公信力，隱名股東對外不具有公示股東的法律地位,，不得以內(nèi)部股權(quán)代持協(xié)議有效為由對抗外部債權(quán)人對顯名股東的正當(dāng)權(quán)利,。

最高法院在“王仁歧再審案”里認(rèn)為，《公司法》第三十二條第三款所稱的第三人,，并不限縮于與顯名股東存在股權(quán)交易關(guān)系的債權(quán)人,。根據(jù)商事外觀主義原則，有關(guān)公示體現(xiàn)出來的權(quán)利外觀,，導(dǎo)致第三人對該權(quán)利外觀產(chǎn)生信賴,，即使真實(shí)狀況與第三人的信賴不符，只要第三人的信賴合理,，第三人的民事法律行為效力即應(yīng)受到法律的優(yōu)先保護(hù),。基于上述原則,，名義股東的非基于股權(quán)處分的債權(quán)人亦應(yīng)屬于法律保護(hù)的“第三人”范疇,。

2、代持人死亡引發(fā)風(fēng)險

如果代持人意外死亡,，則其名下的代持資產(chǎn)將有可能涉及繼承的法律糾紛,。此時事先的書面約定(代持協(xié)議)的主要性就顯現(xiàn)出來了。

從性質(zhì)上來看,，股權(quán)代持中的實(shí)際出資人的權(quán)利義務(wù)并非是公司股東的權(quán)利義務(wù),，而是基于代持協(xié)議與名義出資人之間的合同性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)。因此,，實(shí)際出資人死亡后,，可依據(jù)代持協(xié)議的規(guī)定繼承相應(yīng)的權(quán)利及義務(wù)，除非代持協(xié)議有特別的規(guī)定外,。

有限公司資合性和人合性高度統(tǒng)一,，公司股東之間的關(guān)系往往不僅僅是出資關(guān)系，通常都有基于人和資源的合伙性質(zhì),，因此保證這種關(guān)系的穩(wěn)定性是有現(xiàn)實(shí)必要性的,。一旦存在代持情況,，就不可避免地存在著實(shí)際出資人或其繼承人等提出請求轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|的這種不可控的因素，“陌生人”要長驅(qū)直入進(jìn)入核心圈,，這對于原股東之間的人合性構(gòu)成巨大挑戰(zhàn),。為了避免這類情況對公司的沖擊，在代持協(xié)議以及公司章程中均作出相應(yīng)的規(guī)定會是一個好的策略,。

3,、代持人的婚姻變化引發(fā)的風(fēng)險

《婚姻法司法解釋三》第五條，夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益,，出孳息和自然增值外,，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共有財產(chǎn);《婚姻法》第十七條，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的繼承或贈與所得的財產(chǎn),，歸夫妻共同共有,，夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán),。依據(jù)法條,，代持人的婚姻狀態(tài)如果發(fā)生變化，代持資產(chǎn)一旦被認(rèn)定為代持人夫妻共有財產(chǎn),，將有可能面臨被分割的法律糾紛,。

實(shí)際出資人要增強(qiáng)證據(jù)意識，注意保存搜集代持股的證據(jù),。為了防范萬一,，實(shí)際出資人一方面要簽訂全面、細(xì)致的代持股協(xié)議并及時辦理公證,，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關(guān)系的證據(jù),，比如代持股協(xié)議、出資證明,、驗(yàn)資證明,、股東會決議、公司登記資料等,。如果代持股人嚴(yán)重違約或者法院凍結(jié)保全執(zhí)行代持股份,，可以及時提出訴訟或者執(zhí)行異議來維護(hù)自己的合法權(quán)益。

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