一般來說,，資產代持包括簡單的資金代持和股權代持，所謂代持,，就是將自己的資產登記在其他人或機構的名下,。代持的原因有很多，一般是由于實際的出資人不愿意公開自己的身份,，或者為了規(guī)避經營中的關聯(lián)交易,，或者出于規(guī)避國家政策、法律法規(guī)的限制等找第三人代持,，為了達到隱匿財產的目的,，而往往忽略了代持行為所引發(fā)的風險。此外,，初創(chuàng)企業(yè)的核心創(chuàng)始人對于股權“代持”是非常偏愛的,，通過公司核心股東代為持有員工股東的股權，既方便管理,，又可以激勵員工,。通常情況下，你接觸到的律師都不太建議當事人采取資產代持的方式處置自己的資產,，因為其中的風險太大,，必須時刻保持高度警惕之心。

代持是指找機構或者個人代為持有股權,、債券等簽訂協(xié)議的行為,，一般都是不能直接持有。股權代持又稱委托持股,、隱名投資或假名出資,，是指實際出資人與他人約定,，以他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。

股權代持可能出現(xiàn)的風險

1,、代持人負債引發(fā)的風險

顯名股東因其未能清償?shù)狡趥鶆斩蔀楸粓?zhí)行人時,，其債權人依據(jù)工商登記中記載的股權歸屬，有權向人民法院申請對該股權強制執(zhí)行,，此時隱名股東作為案外人請求停止執(zhí)行案涉股權并確認其對所有權的,，法院可依據(jù)《公司法》第三十二條及商事裁判規(guī)則中的外觀主義及對善意相對人的信賴利益的保護，對隱名股東的訴請不予支持,。

顯名股東與隱名股東之間簽署的《委托持股協(xié)議》僅具有內部效力,，對于外部第三人而言，股權登記具有公信力,，隱名股東對外不具有公示股東的法律地位,，不得以內部股權代持協(xié)議有效為由對抗外部債權人對顯名股東的正當權利。

最高法院在“王仁歧再審案”里認為,，《公司法》第三十二條第三款所稱的第三人,，并不限縮于與顯名股東存在股權交易關系的債權人。根據(jù)商事外觀主義原則,，有關公示體現(xiàn)出來的權利外觀,，導致第三人對該權利外觀產生信賴，即使真實狀況與第三人的信賴不符,，只要第三人的信賴合理,，第三人的民事法律行為效力即應受到法律的優(yōu)先保護?；谏鲜鲈瓌t,，名義股東的非基于股權處分的債權人亦應屬于法律保護的“第三人”范疇。

2,、代持人死亡引發(fā)風險

如果代持人意外死亡,，則其名下的代持資產將有可能涉及繼承的法律糾紛。此時事先的書面約定(代持協(xié)議)的主要性就顯現(xiàn)出來了,。

從性質上來看,，股權代持中的實際出資人的權利義務并非是公司股東的權利義務，而是基于代持協(xié)議與名義出資人之間的合同性質的權利義務,。因此,，實際出資人死亡后，可依據(jù)代持協(xié)議的規(guī)定繼承相應的權利及義務,，除非代持協(xié)議有特別的規(guī)定外。

有限公司資合性和人合性高度統(tǒng)一,，公司股東之間的關系往往不僅僅是出資關系,，通常都有基于人和資源的合伙性質,，因此保證這種關系的穩(wěn)定性是有現(xiàn)實必要性的。一旦存在代持情況,，就不可避免地存在著實際出資人或其繼承人等提出請求轉變?yōu)楣蓶|的這種不可控的因素,，“陌生人”要長驅直入進入核心圈，這對于原股東之間的人合性構成巨大挑戰(zhàn),。為了避免這類情況對公司的沖擊,，在代持協(xié)議以及公司章程中均作出相應的規(guī)定會是一個好的策略。

3,、代持人的婚姻變化引發(fā)的風險

《婚姻法司法解釋三》第五條,，夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，出孳息和自然增值外,，應認定為夫妻共有財產;《婚姻法》第十七條,，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的繼承或贈與所得的財產，歸夫妻共同共有,，夫妻對共同所有的財產,，有平等的處理權。依據(jù)法條,，代持人的婚姻狀態(tài)如果發(fā)生變化,，代持資產一旦被認定為代持人夫妻共有財產，將有可能面臨被分割的法律糾紛,。

實際出資人要增強證據(jù)意識,，注意保存搜集代持股的證據(jù)。為了防范萬一,，實際出資人一方面要簽訂全面,、細致的代持股協(xié)議并及時辦理公證，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關系的證據(jù),，比如代持股協(xié)議,、出資證明、驗資證明,、股東會決議,、公司登記資料等。如果代持股人嚴重違約或者法院凍結保全執(zhí)行代持股份,，可以及時提出訴訟或者執(zhí)行異議來維護自己的合法權益,。

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