一,、案情介紹

2007年7月26日,，原告王××主訴右肘部腫痛，流膿,，活動受限3月余入住被告處,，被診斷為右肘關節(jié)化膿性關節(jié)炎，右肱骨髓炎,，××醫(yī)院對原告進行了手術等治療,，2007年9月14日出院。庭審中,，原告提供了××醫(yī)院病歷和2008年6月25日診斷證明,，河南省胸科醫(yī)院診斷證明、病歷,、出院證明,。原告自2008年5月4日至2009年1月7日，在河南省胸科醫(yī)院治療,，被診斷為右上肢結核,、胸椎結核合并膿腫等，原告共花費醫(yī)療費用56055.24元（其中××醫(yī)院住院費4385.72元,，河南省胸科醫(yī)院住院費51054元,，其它為門診花費615.52元）。原告住院期間主要由其母豆××（農(nóng)民）護理,。原告提供汽車和火車票據(jù)共45張,，共計946元。新鄉(xiāng)醫(yī)學院司法鑒定中心司法鑒定意見書結論為××醫(yī)院對患者王××疾病診斷和治療存在過錯,，醫(yī)療行為與患者王××目前的病情之間無直接因果關系,。該鑒定分析認為，導致患者王××結核疾病后期結局的主要原因是其疾病本身發(fā)展,、轉歸所形成,?！痢玲t(yī)院由于誤診，患者右肘關節(jié)病變,，繼而導致一系列的治療措施不當,，致使疾病未能得到及時有效的控制，對患者疾病的轉歸有一定程度的影響,。原被告雙方對該鑒定部門的鑒定意見無異議,。2008年度，我省農(nóng)村居民人均純收入4454元/年,。在訴訟過程中,，被告已先予給付5000元。

原審法院認為,，原告王××于2007年7月26日至2007年9月14日在被告××醫(yī)院住院治療右肘和肱骨疾病的事實,，雙方無異議，雙方存在醫(yī)療服務關系,，應予認定,。因雙方對新鄉(xiāng)醫(yī)學院司法鑒定中心司法鑒定意見書的真實性無異議,，故該鑒定結論予以采信,。因該鑒定意見書認為被告對原告疾病診斷和治療存在過錯，雖然導致患者王××結核疾病后期結局的主要原因是其疾病本身發(fā)展,、轉歸所形成,，但因被告的誤診對原告疾病的轉歸有一定程度的影響，故被告應對原告因此所受損失進行適當賠償,。關于原告損失：1,、醫(yī)療費56055.24元被告對其真實性無異議，應予認定,。2,、誤工費，自2007年7月26日至9月14日50天,，2008年5月3日到河南省胸科醫(yī)院就診至2009年1月7日出院199天,，計249天。因原告系農(nóng)民,。按農(nóng)村居民人均純收入標準計算應為3038.5元（4454÷365×249）,。3、護理費,，因護理人員系農(nóng)民,，同上計算標準，應為3038.5元,。4,、交通費因原告提供有交通費票據(jù),，結合其治療情況，酌定600元,。5,、住院伙食補助費，每天10元,，計2490元（10×249）元,。6、營養(yǎng)費,，同上計算標準應為2490元,，上述共計67712.24元，根據(jù)被告過錯程度,，其應賠償27084.9（67712.24×40%）元,。依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款，第一百一十九條,，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條之規(guī)定,，判決：一、被告××人民醫(yī)院于判決生效后五日內(nèi)賠償原告王××損失人民幣27084.9元,，減去已給付的5000元,，剩余22084.9元。如未按上述指定期間履行,，應加倍支付遲延履行期間的利息,；二、駁回原告的其他訴訟請求,。本案受理費2075元,，原告負擔1200元，被告負擔875元,。

××醫(yī)院上訴稱,，王××從××醫(yī)院出院八個月后才出現(xiàn)結核病癥狀，在院期間并無結核病癥狀,，鑒定結論也認為××醫(yī)院的診斷結果無原則性錯誤,，故××醫(yī)院對王××的診療行為無明顯過錯。醫(yī)療行為與王××的目前病情也無直接因果關系,，上訴人不應承擔40%的責任,。如上訴人對王××存在誤診，賠償范圍應以王××支付的醫(yī)療費用為限,。綜上,，請求本院撤銷原判，公正判決。

王××答辯稱,，鑒定結論證明××醫(yī)院對王××的診療行為有明顯過錯,，與損害后果有間接因果關系，應至少承擔50%的責任,。綜上,，請求駁回××醫(yī)院的上訴請求。

二,、爭議焦點

醫(yī)方對患方損害是否應當承擔責任,。

三、法律分析

根據(jù)新鄉(xiāng)醫(yī)學院司法鑒定中心的鑒定結論,，××醫(yī)院對王××存在誤診及一系列治療措施不當,，致使疾病未能得到及時有效的控制，其誤診誤治對王××疾病的轉歸有一定程度的影響,，對王××疾病的診斷和治療存在過錯,，醫(yī)療行為與患者王××目前的病情之間無直接因果關系，但未確定不存在因果關系,。最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第一款第（八）項規(guī)定：“因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟,，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯，承擔舉證責任”,。綜上,，現(xiàn)有證據(jù)足以認定××醫(yī)院對王××的損害有醫(yī)療過錯，××醫(yī)院既不能舉證證明其醫(yī)療行為與王××損害結果之間不存在因果關系,，又不能舉證證明不存在醫(yī)療過錯,，應當承擔賠償責任。關于××醫(yī)院承擔責任的比例問題,，鑒定結論顯示導致王××結核疾病后期結局的主要原因是其疾病本身發(fā)展、轉歸形成,，××醫(yī)院的誤診誤治并非主要原因,。因此，××醫(yī)院應對王××的損害承擔次要責任,。原審法院酌定××醫(yī)院承擔40%的賠償責任并無不當,。

四、裁判結果

原審判決查明事實清楚,，適用法律正確,，本院予以維持。依照最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第一款第（八）項,、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定,，判決如下：

駁回上訴，維持原判,。

二審訴訟費480元,，由××人民醫(yī)院負擔,。

本判決為終審判決。

五,、裁判依據(jù)

《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款,，第一百一十九條，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條,。