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FIDIC條款作用及存在問題

時(shí)間:2017-06-01 16:51:57 來源:好律師網(wǎng)
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一,、FIDIC條款作用

FIDIC條款在我國(guó)建設(shè)上的使用,,始于八十年代中期的世行貸款項(xiàng)目。由于具有條款嚴(yán)密,、非常強(qiáng)的系統(tǒng)性和可操作性,、工程建設(shè)各方(業(yè)主、監(jiān)理工程師,、承包商)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任明確,、權(quán)利義務(wù)公平的特點(diǎn),逐步為我國(guó)所接受使用,。在使用過程中,,根據(jù)我國(guó)的具體情況不斷加以調(diào)整(尤其是在監(jiān)理工程師職權(quán)上),極大地促進(jìn)了建設(shè)管理模式的改革,。對(duì)中國(guó)的建設(shè)體制產(chǎn)生影響和沖擊,,最典型的體現(xiàn)就是《建設(shè)工程施工合同》1999建設(shè)部示范文本,拋棄了多年來延用的模式,,變?yōu)楹虵IDIC框架一致的通用條款與專用條款,。

二、FIDIC條款存在的問題

由于這種種原因,,F(xiàn)IDIC合同文本目前在中國(guó)大陸的適用過程中,,還是存在不少問題。目前內(nèi)地工程項(xiàng)目中采用的大多是香港版的FIDIC條款,,由于FIDIC條款自身的特性,,如受英美法律傳統(tǒng)的影響、“工程師”的作用,、工程量清單的使用等等,,與我國(guó)現(xiàn)有的法律機(jī)制存在一定的差異,加上內(nèi)地項(xiàng)目使用FIDIC條款仍處于深度摸索階段,,期間出現(xiàn)一些問題,、障礙也在所難免,。

FIDIC制定了工程招標(biāo)投標(biāo)程序,,這些內(nèi)容并不針對(duì)特定的法律制度,具有明顯的自由經(jīng)濟(jì)色彩,,很少涉及政府干預(yù)工程,。但是,我國(guó)的情況顯然特殊,,政府干預(yù)工程建設(shè)招標(biāo)投標(biāo)的行為普遍被認(rèn)為是有意和必須的,。比較兩者的差異,對(duì)內(nèi)地項(xiàng)目使用FIDIC合同也許是有益的,,對(duì)在華從事服務(wù)的境外工程咨詢公司尤為必要,。

FIDIC合同強(qiáng)調(diào)“工程師”的作用,,提倡對(duì)“工程師”進(jìn)行充分授權(quán),讓其“獨(dú)立公正地”工作,。目前,,建設(shè)單位對(duì)作為“工程師”的第三方-工程咨詢/監(jiān)理方信任不夠充分,對(duì)“工程師”往往授權(quán)不足,,多方制肘,,這使得FIDIC合同條款的特色難以發(fā)揮。此外,,在脫胎于FIDIC合同機(jī)制的我國(guó)建設(shè)監(jiān)理制度下,,我國(guó)的監(jiān)理工程師難以發(fā)揮FIDIC條件下的“工程師”作用。

采用工程量清單進(jìn)行計(jì)價(jià)和結(jié)算,,是FIDIC合同的另一重大特色,,現(xiàn)在我國(guó)工程項(xiàng)目采用工程量清單的法律障礙已不存在,但技術(shù)和管理方面的障礙則十分凸顯,。

FIDIC合同下的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)及保險(xiǎn)安排有其特點(diǎn),,相對(duì)來說也比較公平,在我國(guó)公眾保險(xiǎn)意識(shí)相對(duì)淡薄,,保險(xiǎn)市場(chǎng)尚不發(fā)達(dá)的情況下,,建設(shè)單位往往不恰當(dāng)?shù)叵拗谱约旱娘L(fēng)險(xiǎn),并將有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)強(qiáng)加給承包商,。

在FIDIC合同下,,工程擔(dān)保是很重要的,涉及投標(biāo)保函,、履約保函,、取舍款保函、工程保留金保函,、免稅進(jìn)口材料物資及稅收保函,、工程款支付保函,內(nèi)地工程項(xiàng)目較常涉及的是投標(biāo)保函,、履約保函,。在工程擔(dān)保上,目前問題比較突出的是擔(dān)保不平衡,。從長(zhǎng)遠(yuǎn)角度看,,這種不平衡將妨礙建設(shè)市場(chǎng)的健康發(fā)展。

在FIDIC條款下,,承包商的工程款受償比較有保障,,我們的問題在于,建設(shè)單位經(jīng)常將FIDIC合同條款通用條件有關(guān)工程款支付的安排悉數(shù)推翻,,代之以極具中國(guó)特色的拖欠工程款相關(guān)內(nèi)容,。如今,,高達(dá)數(shù)千萬元的巨額工程拖欠款已成為施工企業(yè)和政府主管部門的一大心病,。


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