在美國,，極少有突發(fā)的專利案件,。由于訴訟費(fèi)用高昂，大多數(shù)公司在起訴前都希望能夠不戰(zhàn)而勝,。因此,，一旦發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，美國公司的一般做法是咨詢知識產(chǎn)權(quán)律師是否侵權(quán)成立,。如果答案是肯定的,，公司會委托律師與對方進(jìn)行訴前談判。

訴前談判往往從簽發(fā)禁止函（cease & desist letter）開始,。禁止函是一封律師信,，通知對方哪些產(chǎn)品侵犯了何種知識產(chǎn)權(quán)，要求對方立即停止制造,，使用,，銷售，許諾銷售和進(jìn)口,，并就侵權(quán)進(jìn)行賠償,。禁止函在訴訟中有非常重要的作用。例如,，在專利訴訟中,，如果專利持有人沒有按法律規(guī)定在其產(chǎn)品上標(biāo)記（marking）專利號，賠償?shù)挠?jì)算從被告收到禁止函之日起,，如果訴前被告未收到禁止函,，賠償?shù)挠?jì)算則以被告收到起訴書之日起,。

禁止函能夠成為法律意義上的《通知函》，須滿足嚴(yán)格的條件：點(diǎn)明侵權(quán)產(chǎn)品,，點(diǎn)明具體專利,，點(diǎn)明侵權(quán)事實(shí)，并表明專利持有人要求對方停止侵權(quán),，支付賠償或者達(dá)成使用許可的態(tài)度,。專利持有人在禁止函發(fā)出后若干年內(nèi)還需要一直積極與對方交涉，未造成懈?。╨aches）或者事后反悔（inequitable estoppel）的局面,。美國有很多案子因?yàn)榻购瘺]寫好，或者禁止函發(fā)出后很多年知識產(chǎn)權(quán)持有人沒有采取進(jìn)一步執(zhí)行措施,，最后法院認(rèn)定對方侵權(quán),，但是沒有任何賠償。

收到禁止函后,，不必驚慌,，但也不能不理不睬。急于答復(fù)對方往往會在談判中處于不利地位,，但遲遲不答復(fù)往往很快會招致訴訟,。

理智的做法是，受函方應(yīng)當(dāng)先咨詢美國的知識產(chǎn)權(quán)律師,，對產(chǎn)品侵權(quán)與否或者知識產(chǎn)權(quán)有效與否作出分析,。如果當(dāng)時尚未就被指控產(chǎn)品作過不侵權(quán)（non-infringement opinion）或者專利權(quán)無效（patent invalidity opinion）的法律意見，此時應(yīng)當(dāng)考慮立即對被指控產(chǎn)品作正式的書面的不侵權(quán)或者權(quán)利無效的法律意見,。

訴前不侵權(quán)的法律意見,，對于在以后的訴訟中確定被告賠償額的高低有舉足輕重的作用。美國的專利法,、商標(biāo)法和版權(quán)法對于故意侵權(quán)規(guī)定了法定的三倍賠償額并附加律師費(fèi),。由于一般知識產(chǎn)權(quán)案件的賠償額和律師費(fèi)本來已經(jīng)很高，所以三倍賠償是非常重的懲罰,。

如果要避免這種高額賠償,，首先是由律師出具不侵權(quán)或者知識產(chǎn)權(quán)無效的法律意見。如果被告在被指控侵權(quán)前花錢請知識產(chǎn)權(quán)律師對產(chǎn)品作了分析,，對有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行了徹底調(diào)查,，這樣的書面法律意見就會使故意侵權(quán)不攻自破。

如果律師初步分析后認(rèn)為產(chǎn)品侵權(quán),，而專利無效的證據(jù)并非確鑿就不應(yīng)當(dāng)再出具任何書面法律意見,，以免成為訴訟中的把柄。律師往往口頭建議受函公司或停止侵權(quán)活動或與對方達(dá)成一個授權(quán)許可,。在正式起訴前,，是雙方最容易達(dá)成協(xié)議的時候,。如果經(jīng)過數(shù)月談判雙方仍談不攏，美方往往會起訴,，但不送達(dá),，將起訴書副本寄給對方作為最后通牒。未送達(dá)階段對于談判的成功也至關(guān)重要,，在這個階段，美方往往已經(jīng)使用了相當(dāng)可觀的律師費(fèi),，對方在賠償費(fèi)數(shù)額上的少量妥協(xié)會導(dǎo)致談判成功,。