一,、案情介紹

劉天德退休后承包土地193畝種植林果,。2007年5月，劉天德因患病入住河南省內(nèi)鄉(xiāng)縣人民醫(yī)院（下稱人民醫(yī)院）治療,，在治療過程中呈現(xiàn)持續(xù)植物人狀態(tài)。2007年7月——2008年9月,，原告先后兩次轉(zhuǎn)入其他醫(yī)院進(jìn)一步救治,，但出院后仍處于深度植物人狀態(tài)。河南省醫(yī)學(xué)會經(jīng)對該事故鑒定,，認(rèn)為內(nèi)鄉(xiāng)縣人民醫(yī)院：1.溶栓治療適應(yīng)癥掌握過寬,；2.治療前未行必要檢查；3.治療方法不規(guī)范,；4.未與患方簽署治療同意書,。醫(yī)方的過失行為與患者發(fā)生溶栓后多發(fā)性腦出血、持續(xù)植物狀態(tài)有因果關(guān)系,，醫(yī)方承擔(dān)主要責(zé)任,。結(jié)論：此事故屬于一級乙等醫(yī)療事故，內(nèi)鄉(xiāng)縣人民醫(yī)院承擔(dān)主要責(zé)任,。2008年6月19日,，經(jīng)北京市中天司法鑒定中心鑒定：劉天德的傷殘等級為一級傷殘，其護(hù)理依賴程度為完全護(hù)理依賴,。為此,，原告將內(nèi)鄉(xiāng)縣人民醫(yī)院訴至內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院，請求判令賠償其包括誤工費(fèi)用在內(nèi)的各項(xiàng)損失共計(jì)1646037元,。

二,、爭議焦點(diǎn)

醫(yī)療損害案件中的受害人退休后被聘用從事其他行業(yè)的，應(yīng)否獲得誤工費(fèi)賠償,？

三,、法律分析

受害人因醫(yī)療損害請求的賠償項(xiàng)目，《條例》沒有規(guī)定的，可補(bǔ)充適用《解釋》的相關(guān)規(guī)定,。從我國的司法實(shí)踐來看,，人民法院在審理醫(yī)療損害賠償案件時，當(dāng)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任發(fā)生競合時,，一般應(yīng)按侵權(quán)責(zé)任處理,。因此，對于受害人因醫(yī)療損害請求的賠償項(xiàng)目,，《條例》沒有規(guī)定的,，可補(bǔ)充適用《解釋》的相關(guān)規(guī)定。

退休人員被聘用或從事他業(yè)的,，在醫(yī)療損害賠償中應(yīng)獲得誤工費(fèi)賠償,。

首先，退休人員的誤工費(fèi)和固定收入并無必然關(guān)聯(lián),?！督忉尅罚┑诙畻l第三款規(guī)定：“受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算,。受害人無固定收入的,，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的,，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算,。”由此可以看出,，《解釋》對誤工費(fèi)的規(guī)定,，并沒有區(qū)分退休人員和未退休人員。同時,，我國相關(guān)法律法規(guī)并沒有關(guān)于禁止退休人員再就業(yè)的規(guī)定,，相反，退休人員參加勞動并獲取勞動報酬,，是憲法賦予公民最基本的一項(xiàng)權(quán)利,。所以，無論是退休還是未退休,，只要存在“個人收入”和“誤工時間”,，就一定存在誤工費(fèi)。

其次,，退休人員受傷后造成他業(yè)收入減少,，屬于“因誤工減少的收入”。隨著我國國民生活條件的極大改善,，人均壽命得到了相對的提高,，而且勞動者勞動能力的減弱與喪失也大大遲延,。在現(xiàn)實(shí)生活中，大多數(shù)人退休后身體仍很好,，仍具有勞動能力,，而且在很多崗位上，年齡大還是一個工作優(yōu)勢,。且民法通則第一百一十九條中規(guī)定的“公民”,，應(yīng)當(dāng)理解為廣義的公民，即包括離退休職工在內(nèi)的自然人：“誤工”中的“工”,，應(yīng)理解為社會勞動,，包括在職人員的正常工作和退休人員退休后的有償服務(wù)：“因誤工減少的收入”，應(yīng)視為耽誤一切勞動或工作而減少的收入,，包括耽誤退休人員所從事的正常有償勞動而減少的收入,。也就是說，退休人員受傷后造成退休費(fèi)用之外的其他勞動收入減少,，屬于“因誤工減少的收入”,，負(fù)賠償義務(wù)的責(zé)任者理應(yīng)賠償。

四,、審判結(jié)果

內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告在被告處接受治療,，雙方的醫(yī)療服務(wù)關(guān)系成立。現(xiàn)被告在診療過程中存在有重大過失,，應(yīng)當(dāng)按70%承擔(dān)賠償責(zé)任較為適中。賠償?shù)捻?xiàng)目,，雖然根據(jù)《最高人民法院關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》的規(guī)定,，應(yīng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》（下稱《條例》）的有關(guān)規(guī)定辦理，但對于《條例》沒有規(guī)定的項(xiàng)目,，應(yīng)補(bǔ)充適用《最高人民法院〈關(guān)于審理人身損害案件適用法律若干問題的解釋〉》（下稱《解釋》）的有關(guān)規(guī)定處理,。對于原告主張的誤工費(fèi)，因原告系國家工作人員且已退休,，其享有國家發(fā)放的養(yǎng)老金,，故該項(xiàng)請求不予支持。

內(nèi)鄉(xiāng)法院判決：被告賠償原告醫(yī)療費(fèi),、營養(yǎng)費(fèi),、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi),、殘疾用具費(fèi),、鑒定費(fèi)、交通費(fèi)和精神撫慰金共計(jì)362784.64元,。

判決書送達(dá)后,，劉天德向南陽市中級人民法院提起上訴。

南陽中院經(jīng)審理認(rèn)為：原審法院結(jié)合河南省醫(yī)學(xué)會的責(zé)任認(rèn)定，確定被上訴人按70%承擔(dān)賠償責(zé)任和補(bǔ)充適用《解釋》的相關(guān)規(guī)定賠償?shù)捻?xiàng)目并無不當(dāng),。關(guān)于上訴人要求被上訴人賠償誤工費(fèi)的請求,，因上訴人雖系退休人員，有退休工資,，但其在退休后仍從事社會勞動,，有一定的經(jīng)濟(jì)收入，不能因?yàn)橛型诵莨べY而否認(rèn)其收入減少的事實(shí),，應(yīng)比照行業(yè)收入標(biāo)準(zhǔn)予以賠償,，上訴人劉天德從接受被上訴人治療之日起至定殘日前一天共計(jì)400天，計(jì)算為11410元／年÷365天×400天＝12504元,。另外,，一審對護(hù)理費(fèi)的計(jì)算也有差錯，應(yīng)改正,。

南陽中院判決：被上訴人人民醫(yī)院賠償上訴人劉天德醫(yī)療費(fèi),、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)和精神損害撫慰金等共計(jì)395607.45元,。

五,、裁判依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》、《最高人民法院〈關(guān)于審理人身損害案件適用法律若干問題的解釋〉》