1,、勞動關(guān)系的辨析

在現(xiàn)實(shí)勞務(wù)分包中，由于勞務(wù)分包的非單純性,，勞務(wù)受包人和勞務(wù)人員往往受分包人一定程度上的管理和監(jiān)督,，勞動關(guān)系復(fù)雜，當(dāng)勞務(wù)人員工作中發(fā)生勞動糾紛,，當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)因?yàn)槭虑皼]有明晰的界定,，勞務(wù)分包人、勞務(wù)受包人和勞務(wù)人員（工人）三方常常糾纏不清,，如果理清了勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系就可以避免產(chǎn)生不必要的麻煩,。

勞動合同與勞務(wù)合同是極易混淆的兩種合同，兩者都是以人的勞動為給付標(biāo)準(zhǔn)的合同,。勞務(wù)合同是平等主體公民之間,、法人之間、公民與法人之間以提供勞務(wù)為內(nèi)容而簽訂的協(xié)議,，而勞動合同是指勞動者與用人單位確定勞動關(guān)系,、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，兩者之間有著本質(zhì)區(qū)別,。

2,、從規(guī)定的內(nèi)容來看。勞動合同規(guī)定的是勞動者作為用人單位的一個成員,，承擔(dān)一定的工種或職務(wù)工作,，并遵守用人單位的內(nèi)部勞動規(guī)則和其他規(guī)章制度；用人單位負(fù)責(zé)分配工作或工種,，按照勞動者勞動的數(shù)量和質(zhì)量支付勞動報酬，并根據(jù)勞動法律、法規(guī)和雙方協(xié)議約定提供各種勞動條件,、社會保障和福利待遇,。根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：勞動合同期限,、工作內(nèi)容,、勞動保護(hù)和勞動條件、勞動報酬,、勞動紀(jì)律,、勞動合同終止條件、違反勞動合同的責(zé)任等必備條款,。而勞務(wù)合同的內(nèi)容規(guī)定的是一方提供勞務(wù)而另一方給付報酬,，是在意思自治的原則下，當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)約定的,，法律未作強(qiáng)制性規(guī)定,。

3、從適用的法律規(guī)范來看,。勞動合同由勞動法律規(guī)范來調(diào)整,，而勞務(wù)合同由民事法律規(guī)范來調(diào)整規(guī)范。由于適用的法律不盡相同,，因此在適用法律的一些基本原則上也有所不同,。勞務(wù)合同在訂立和履行的過程中必須遵循民事主體地位平等的原則，而勞動合同中的勞動者在簽訂勞動合同時,，遵循平等自愿協(xié)商一致的原則,，雙方的法律地位平等。在勞動合同的履行過程中,，勞動者必須參加到用人單位的勞動組織中去,，擔(dān)任一定的職務(wù)或工種，服從用人單位的行政領(lǐng)導(dǎo)和指揮,，遵守勞動紀(jì)律,，雙方存在隸屬關(guān)系。

4,、從法律責(zé)任后果來看,。勞務(wù)分包合同應(yīng)當(dāng)由建筑市場管理部門進(jìn)行監(jiān)督管理，而勞動合同則由勞動管理部門進(jìn)行監(jiān)督管理,。用人單位違反勞動合同可能承擔(dān)行政責(zé)任,、民事責(zé)任甚至刑事責(zé)任。如,，用人單位侮辱,、體罰,、毆打、非法搜查和拘禁勞動者的,，由公安機(jī)關(guān)對責(zé)任人員處以15日以下拘留,、罰款或者警告；構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任,。違反勞務(wù)合同一般只承擔(dān)民事賠償責(zé)任,，而不涉及行政和刑事責(zé)任。

5,、從其他方面來看,。一是用人一方主體不同。勞動合同的用人主體必須是國家機(jī)關(guān),、企事業(yè)單位,、社會團(tuán)體或者個體工商戶；勞務(wù)合同的用人主體則更廣泛,，除了上述單位外,，還可以是自然人或家庭。二是被雇用者的主體資格不同,。勞動合同的被雇用主體一方必須是年滿16周歲（特殊行業(yè)要經(jīng)過審批）,，男不滿60周歲、女不滿55周歲（女工人不滿50周歲）的,、沒有完全喪失勞動能力的勞動者,；勞務(wù)合同的被雇用主體一方則只須具備民事行為能力就行。三是勞動合同關(guān)系必須依法繳納社會保險費(fèi),；勞務(wù)關(guān)系則不需要,。四是終止或解除的條件不同。解除勞動合同應(yīng)當(dāng)符合《勞動法》的規(guī)定,，解除勞務(wù)合同關(guān)系的重要依據(jù)則是雙方約定,。五是勞動合同關(guān)系的被雇用一方必須接受用人方的勞動管理，勞務(wù)合同關(guān)系則不需要接受用人方的勞動管理,。六是勞動合同關(guān)系有加班時間和加班工資支付的限制,，勞務(wù)關(guān)系則沒有上述限制等等。

這些勞務(wù)分包人不具有獨(dú)立管理工程的職能,。許多勞務(wù)合同名為“工程分包”,，實(shí)際上是項(xiàng)目經(jīng)理部在管理、技術(shù),、質(zhì)量,、材料等方面負(fù)責(zé)，分包人僅僅從事土石方,，混凝土澆鑄工種的勞作,，而工程操作,、施工程序等技術(shù)問題完全在項(xiàng)目部派工程技術(shù)人員的指導(dǎo)監(jiān)督下進(jìn)行，只能是提供勞務(wù)和管理勞務(wù),。在工程質(zhì)量上,，勞務(wù)分包人對其勞務(wù)作業(yè),，僅對發(fā)包人承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任,，并以監(jiān)理工程師驗(yàn)收認(rèn)可為標(biāo)志。勞務(wù)提供人不對工程質(zhì)量承擔(dān)終身責(zé)任,。

成建制的勞務(wù)分包形式,，由于也存在一定程度上受分包人的管理，甚至施工場地交叉,，在勞務(wù)作業(yè)分包工程中,，勞動關(guān)系復(fù)雜，主要表現(xiàn)為兩種形態(tài),，即勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系,。