一,、互聯(lián)網眾籌潛在的刑事風險

1,、涉嫌非法吸收公眾存款罪

不管是以實物產品形式回報給投資者之眾籌，還是在為投資人提供目標公司的增資擴股,、股權轉讓等商業(yè)信息,，幫助投資人成為股東并以持有股權獲取回報之眾籌，其運營模式均可能涉嫌非法吸收公眾存款罪,。因為眾籌具有投資(對出資人而言)和融資(對項目發(fā)起人而言)之本質,，不管是哪種類型的眾籌模式，其均向出資人承諾回報,，且回報的額度與出資金額成正比,，它在本質上是一種非法變相吸收公眾存款的行為，易涉嫌非法吸收公眾存款罪,。

涉嫌集資詐騙罪,。就實物回報型眾籌模式而言，盡管其聲稱性質為“預購十團購”,，但事實上其與通常的預購或團購有重大區(qū)別,。團購的標的大多已制造成形，實物回報型眾籌涉及的項目在發(fā)布時通常未生產成品,，其最后是否能必然按期生產并且及時交付給投資人,，存在諸多變數(shù),。因此，一旦實物回報型眾籌的項目發(fā)起人以非法占有為目的,，虛報項目并發(fā)布欺騙性信息,，騙取投資人數(shù)額較大資金，則會構成集資詐騙罪,。另外,，不論是實物回報型眾籌，還是股權回報型眾籌,，它們的平臺在運營時,，投資人的資金通常先注入平臺所設賬戶，即便有些網站聲稱投資人注入的資金由第三方賬戶(銀行或其他支付機構)存管,，但現(xiàn)實是第三方賬戶存管制度并不健全,，此類賬戶并未受到監(jiān)管機構的監(jiān)督，而是多由眾籌平臺自身掌控,，一旦眾籌平臺以非法占有為目的,，虛構其獲得批準從事吸收資金的資格，設置“資金池”匯聚資金,，騙取投資人數(shù)額較大的資金后卷款跑路,，則眾籌平臺實際控制人將面臨涉嫌集資詐騙罪之風險。

2,、涉嫌擅自發(fā)行股票罪

以互聯(lián)網技術平臺為依托的眾籌,，其主要行為模式就是向社會大眾在介紹資金項目的基礎上獲得不特定社會對象的投資，因而股權類眾籌很容易觸及到向社會不特定對象發(fā)行股票的法律紅線,。即便是眾籌發(fā)起人采取向社會特定對象發(fā)行股票的模式開展眾籌業(yè)務,，投資人數(shù)往往也難以控制在法律所要求的人數(shù)內。因為依照2010年12月13日最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,，向社會特定對象變相發(fā)行股票累計超過200人的，如果在股票的發(fā)行條件,、程序,、內容等事項方面，沒有獲得國務院證券管理部門的批準,，也沒有達到符合法律法規(guī)的要求的,，該行為將涉嫌構成擅自發(fā)行股票罪。

3,、涉嫌非法經營罪

事實上,，不論是非法吸收公眾存款的行為，還是擅自發(fā)行股票的行為,，均是一種非法經營的行為：非法吸收公眾存款的行為本質上是一種未經國家有關主管部門批準,、非法從事資金支付結算業(yè)務的行為；擅自發(fā)行股票的行為本質上是一種未經國家有關主管部門批準、非法經營證券的行為(至少股權回報型眾籌模式會符合這一點),。雖然在互聯(lián)網2.0時代作為互聯(lián)網金融創(chuàng)新類型的眾籌模式具有一定的虛擬性,、隱蔽性及迷惑性，將其認定為非法吸收公眾存款罪或擅自發(fā)行股票罪有一定的難度,，非法吸收公眾存款罪,、擅自發(fā)行股票罪與非法經營罪是法條競合關系，即特殊罪名與普通罪名的關系,，如果將眾籌模式認定為特殊罪名有困難,，則完全有可能將其認定為非法經營罪。更何況,，非法經營罪中的“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”作為兜底條款是一種概括性規(guī)定,，本身就賦予了司法機關較大的自由裁量權。

二,、相關風險的防控措施及建議

1,、加強對從業(yè)人員的法律培訓及警示教育

人們常講“無知者無畏”，而法制觀念的淡薄和僥幸心理的存在也往往是誘發(fā)某些從業(yè)人員觸犯監(jiān)管紅線,，引發(fā)風險事件的主因,。因此，有針對性的對相關從業(yè)人員開展法律培訓,、進行警示教育,，對于提高守法意識、引導依法從業(yè),，以及防范,、杜絕違法行為的發(fā)生均具有十分重要的意義。

2,、協(xié)助從業(yè)機構建立,、完善相關風控制度

根據《指導意見》，開展互聯(lián)網金融活動應當建立健全各項制度,，包括“客戶資金第三方存管制度”,、“信息披露、風險提示和合格投資者制度”,、“消費者權益保護制度”,、“網絡與信息安全制度”、“反洗錢和防范金融犯罪制度”等各項制度,。

上述各項制度既是監(jiān)管部門對從業(yè)機構的基本要求,，也是提高從業(yè)機構抵御、防范風險能力的重要風控制度,。因此,，于情于理,、于公于私，從業(yè)機構都應當積極建立,、完善上述制度,。

3、起草,、審核相關協(xié)議,、文件

在具體的業(yè)務開展過程中，往往涉及到大量的協(xié)議簽署及文件發(fā)布活動,。這些協(xié)議,、文件既現(xiàn)了從業(yè)機構的單位意志，也會對從業(yè)機構產生相應的法律拘束力,。如果這些文件,、協(xié)議中存在逾越或疑似逾越監(jiān)管紅線的內容，則勢必會置從業(yè)機構于危險境地,，甚至可能成為對從業(yè)機構及其從業(yè)人員追究刑事責任的理由和根據,。

因此，從業(yè)機構有必要慎重對待其所簽署的協(xié)議和發(fā)布的文件,，必要時應當安排專業(yè)法律人士協(xié)助開展起草,、審核工作，努力確保從業(yè)機構的業(yè)務活動合法,、合規(guī),，嚴格控制法律風險。

4,、針對具體業(yè)務事宜開展專項法律分析

互聯(lián)網金融鼓勵創(chuàng)新,，而創(chuàng)新在拓寬金融服務的業(yè)務范圍、提高服務水平,，帶來新的利潤增長點之外,，也在一定程度上隱含著逾越監(jiān)管的法律風險，很多時候,，“創(chuàng)新”本身就意味著冒險,。因此，針對具體業(yè)務事宜開展相應的法律分析,，就潛在的法律風險及業(yè)務自身的合規(guī)性、合法性進行適當?shù)恼撟C,，不但有助于防范法律風險,，更有利于互聯(lián)網金融的業(yè)務創(chuàng)新。

5,、對特定風險事件及時開展危機應對工作

我們不能完全排除特定風險事件的發(fā)生,。在特定風險事件發(fā)生時,，從業(yè)機構應當及時組建專業(yè)團隊展開危機應對工作。包括但不限于：

(1)協(xié)助從業(yè)機構查明風險事件的相關事實,，明確事件成因及責任主體,，依法保全相關證據材料；

(2)協(xié)助從業(yè)機構積極配合主管部門的調查工作,；

(3)作為從業(yè)機構的代理人或者辯護人積極參與因風險事件引發(fā)的訴訟案件,，依法提出減免從業(yè)機構法律責任的意見和主張，維護從業(yè)機構的合法權益,，避免風險事件所造成的負面影響及危害后果的進一步擴大和加重,。