一、基本案情

河南省人民檢察院抗訴認為,，新鄉(xiāng)市中級人民法院（2014）新中民一終字第458號民事判決適用法律錯誤,。理由如下：該判決認定：“……殘疾賠償金根據(jù)（京）法源司鑒（2013）臨鑒字第235號法醫(yī)學鑒定意見書，被鑒定人?；⑸接蚁轮笔リP節(jié)以上,，被評定為五級傷殘。按2010年度城鎮(zhèn)居民‘人均消費性支出’10838.49元／年的標準計算20年（10838.49元／年×20×60％＝130061.88元）,，殘疾賠償金應為130061.88元……”,。同時，?；⑸綉艏疄榉寝r業(yè)戶口,，賠付標準應適用“城鎮(zhèn)居民人均可支配收入”。該二審判決對?；⑸健皻埣操r償金”的賠付標準按2010年度城鎮(zhèn)居民“人均消費性支出”的計算標準不當,，因為，根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱人身損害賠償解釋）第二十五條規(guī)定：“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或傷殘等級,，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民可支配收入或農村居民人均純收入標準,，自定殘之日起按二十年計算……”。該司法解釋明確規(guī)定：對于“殘疾賠償金”的計算,，應根據(jù)“可支配收入”計算,，而二審判決卻以“人均消費性支出”的標準計算殘疾賠償金，顯屬不當,?！叭司芍涫杖搿焙汀叭司M性支出”是兩個不同的指標概念，二審法院按照“人均消費性支出”的標準計算?；⑸降臍埣操r償金,，屬于適用法律錯誤。關于?；⑸缴暾堊屳x縣市第四人民醫(yī)院承擔全部責任問題,，在庭審中檢察院認為本案只存在法律適用錯誤問題，其他問題原審不存在錯誤,。

?；⑸椒Q，同意檢察院對法律適用錯誤問題的抗訴意見,，但是對檢察院沒有提出讓輝縣市第四人民醫(yī)院承擔全部責任而進行抗訴有意見,。另補充申訴理由為：二審判決輝縣市第四人民醫(yī)院對?；⑸降膿p害承擔70％的賠償責任不當,，輝縣市第四人民醫(yī)院提供的病例存在偽造篡改情況,，依據(jù)相關法律規(guī)定，輝縣市第四人民醫(yī)院應承擔全部賠償責任,。

輝縣市第四人民醫(yī)院辯稱,，一、二審法院已經作出判決,，另有省醫(yī)學會和北京鑒定機構的鑒定,，殘疾等級也很清楚，并且其醫(yī)院已經履行了全部款項,，?；⑸揭差I取了該執(zhí)行款。檢察院抗訴意見不成立,，應按照法律規(guī)定判決,，另外常虎山是農村戶口,，不是城市居民,。關于賠償責任問題，已經經過了多次鑒定,，其醫(yī)院不應該承擔全部責任,。

新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院述稱，無意見發(fā)表,。

?；⑸较蛞粚彿ㄔ浩鹪V請求：判令輝縣市第四人民醫(yī)院賠償醫(yī)療費、誤工費,、住院伙食費,、殘疾生活費、殘疾用具費,、交通費,、被撫養(yǎng)人生活費、陪護費共計658856.19元,，補償精神損失費,，并負擔本案訴訟費、鑒定費,。庭審陳述時當庭變更訴訟請求為：醫(yī)療費44138.98元,、誤工費270342.8元、住院伙食補助費1920元,、陪護費6400元,、殘疾生活補助費247193.28元、被扶養(yǎng)人生活費68664元,、交通費963元,、去北京的鑒定費用600元,、住宿費178元、殘疾用具費（假肢費用,、住宿,、路費、陪護等各項費用）344400元,、精神損失費164795.5元,，共計1149642.38元。受理費9350元,、河南省殘疾用具鑒定費3000元,、河南省醫(yī)療事故鑒定費3000元、北京法源司法鑒定中心鑒定費17550元,。以上訴訟請求由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔,。

一審法院認定事實：2008年4月25日，?；⑸今{駛農用三輪車跌落受傷,，輝縣市急救中心120救護車將其送至輝縣市第四人民醫(yī)院進行治療，入院診斷為：1,、右股骨下段骨折,；2、右脛骨上段骨折,；3,、右腓骨上段骨折并腓骨小頭脫出；4,、右膝關節(jié)交叉韌帶撕脫性損傷,；5、右側腓總神經損傷,。當日下午四點,，輝縣市第四人民醫(yī)院對常虎山行“右側股骨下段骨折切開復位鋼板固定術,、右側腓骨小頭脫出固定術”,。2008年5月1日，?；⑸睫D入新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院治療,，入院診斷：“右下肢外傷后壞死”。入院后,，急診行DSA檢查示：右側腘動脈充盈不良,，右脛前、后動脈,，腓動脈未見顯影,。根據(jù)系列檢查診斷明確,，不適合繼續(xù)保肢，于5月6日15時行右下肢截肢術,，6月27日?；⑸匠鲈?。?；⑸皆谳x縣市第四人民醫(yī)院住院6天，共花費醫(yī)療費8931.18元,，在新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院住院58天,，共花費醫(yī)療費32544.30元，?；⑸綇男锣l(xiāng)市中心醫(yī)院出院后,，在其居住地西平羅鄉(xiāng)西平羅村衛(wèi)生所花費醫(yī)療費2663.5元，?；⑸阶≡浩陂g由其妻子趙海連和兒子常少華護理,。本案審理過程中，依據(jù)新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院和輝縣市第四人民醫(yī)院的申請,，委托新鄉(xiāng)市醫(yī)學會對該病例進行醫(yī)療事故鑒定,，2009年3月25日，新鄉(xiāng)市醫(yī)學會作出新鄉(xiāng)醫(yī)鑒（2008）058號醫(yī)療事故技術鑒定書,，鑒定結論為：本病例屬于三級丙等醫(yī)療事故,，醫(yī)方輝縣市第四人民醫(yī)院承擔次要責任，新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院不承擔責任,。?；⑸讲环暾堅俅舞b定,，2009年9月30日,，河南省醫(yī)學會作出河南醫(yī)鑒（2009）069號醫(yī)療事故技術鑒定書，鑒定結論為：本病例屬于三級丙等醫(yī)療事故,，輝縣市第四人民醫(yī)院承擔次要責任,，新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院無責任。根據(jù)?；⑸降纳暾?，委托新鄉(xiāng)醫(yī)學院司法鑒定中心對常虎山的傷殘等級進行鑒定,，鑒定過程中,，因常虎山對醫(yī)療事故鑒定結論不予認可,，認為輝縣市第四人民醫(yī)院病歷虛假,，不同意鑒定機構參照的標準進行傷殘評定,，新鄉(xiāng)醫(yī)學院司法鑒定中心對常虎山的申請不予受理,。根據(jù)?；⑸降纳暾垼粚彿ㄔ何泻幽显ッ窦僦C形器鑒定所對?；⑸绞欠裥枰惭b假肢以及殘疾輔助器具安裝的相關費用進行鑒定,。2011年4月11日，該鑒定所作出豫民司鑒所（2011）假鑒字第1016號鑒定意見書,，鑒定意見為：1,、常虎山安裝右下肢骨骼式鎂鋁合金多軸膝關節(jié)SACH腳大腿假肢,，需人民幣貳萬玖仟圓（29000元）,；2、?；⑸郊僦褂媚晗逓樗哪?，每年需本假肢價值2%的維修保養(yǎng)費用；3,、?；⑸桨惭b假肢每次需往返兩次，住宿十天,，陪護一人,；4、?；⑸蕉ㄅ涔枘z套需人民幣陸仟圓（6000元）,，硅膠套每兩年更換一次，更換硅膠套需往返一次,；5,、常虎山賠償年限參照河南省人均壽命,。該案發(fā)回重審后,，根據(jù)常虎山的申請,，在?；⑸郊拜x縣市第四人民醫(yī)院同意用該院常虎山的病歷進行司法鑒定的情況下,，一審法院委托北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心對輝縣市第四人民醫(yī)院過錯參與度及?；⑸降膫麣埖燃夁M行鑒定；2013年7月26日該鑒定中心作出（京）法源司鑒（2013）臨鑒字第231號法醫(yī)學鑒定意見書，鑒定意見為：輝縣市第四人民醫(yī)院在對?；⑸降尼t(yī)療行為中,，存在醫(yī)療過錯，參與度擬評為D—E級,，供法庭參考,。同日，該鑒定中心作出京法源司鑒所（2013）臨鑒字第235號法醫(yī)學鑒定意見書,，鑒定意見為：被鑒定人?；⑸接蚁轮笔リP節(jié)以上，評定為五級傷殘,。另查明：?；⑸?，男,，1964年6月1日出生，漢族,，住輝縣市西平羅鄉(xiāng)西平羅村,，系非農業(yè)家庭戶口，原輝縣市第三化肥廠職工（現(xiàn)未在崗）,；?；⑸接行值芤蝗耍谐Ｕ?，無姐妹,；父親名叫常福春，1931年7月16日出生,。一審法院判決：一,、輝縣市第四人民醫(yī)院自判決生效之日起十日內賠償常虎山醫(yī)療費,、誤工費,、住院伙食補助費、陪護費,、殘疾用具費,、被撫養(yǎng)人生活費和交通費共計426778.91元；二,、輝縣市第四人民醫(yī)院自判決生效之日起十日內賠償?；⑸骄駬p害撫慰金50000元；三,、駁回?；⑸綄π锣l(xiāng)市中心醫(yī)院訴訟請求。案件受理費9580元，由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔,，醫(yī)療事故鑒定費5000元,，常虎山負擔3000元,，輝縣市第四人民醫(yī)院負擔2000元,。殘疾輔助器具鑒定費3000元，由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔,。醫(yī)療過錯參與度,、傷殘等級鑒定費17550元，?；⑸截摀?265元,，輝縣市第四人民醫(yī)院負擔12285元。

?；⑸脚c輝縣市第四人民醫(yī)院不服一審判決,，向新鄉(xiāng)市中級人民法院提起上訴。

?；⑸缴显V請求：一,、輝縣市第四人民醫(yī)院提供病例不實，應承擔全責,。二,、賠償數(shù)額有誤。?；⑸接?008年4月25日受傷入院至2013年7月26日評殘共計1885天,，誤工費應按2012年度城鎮(zhèn)職工平均工資34203元／年的標準計算，由于每年工作日為258天,，故誤工費應為238787元,。殘疾賠償金應為410436元（60%×34203元／年×20年）。被撫養(yǎng)人生活費按2012年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出13732.96元／年的標準計算應為68664.8元（13732.96元／年×10年÷2）,。護理費應按50元／天的標準計算應為6400元（64天×2人×50元／天）,。精神損害撫慰金20萬。請求撤銷原判,，依法改判輝縣市第四人民醫(yī)院承擔全部責任,。一、二審訴訟費由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔,。

輝縣市第四人民醫(yī)院上訴請求：一,、北京法源司法鑒定程序違法，對鑒定事項存在遺漏,，缺乏客觀公正性不應采納,，應重新鑒定,。二、原審認定醫(yī)院承擔70%的賠償責任過高,。依據(jù)新鄉(xiāng)市醫(yī)學會,、河南省醫(yī)學會出具的醫(yī)療事故技術鑒定書，該病歷屬于三級丙等醫(yī)療事故,，輝縣市第四人民醫(yī)院承擔事故次要責任,，以20%-30%為宜。三,、賠償數(shù)額有誤,。誤工費計算時間過長，應按上年度職工年平均工資標準計算,，并非城鎮(zhèn)非私營單位在職職工平均工資計算,。殘疾賠償金應按八級傷殘、農村居民人均消費性支出標準計算,。殘疾用具費過高,。常虎山父親常福春系退休職工有退休工資,，被撫養(yǎng)人生活費不應計算,，即使計算也應按農村居民消費支出標準計算,。精神損害撫慰金5萬元過高,，以11046.63元（3682.21元／年×3年）為宜。請求撤銷原判,，依法改判或發(fā)回重審,。一、二審訴訟費,、鑒定費由?；⑸截摀?/p>

二審法院認定事實：2013年9月16日,，北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心作出了法源醫(yī)函（2013）第80號回函,，內容如下：1、關于鑒定書中的鑒定人數(shù)問題,。本次聽證會上我中心已有明確書面告知相關聽證會主持人員,、鑒定人員、鑒定材料等,，醫(yī),、患雙方對此均已簽字認可。鑒定人數(shù)符合有關司法鑒定工作的法規(guī)及工作要求,，不存在程序違規(guī),。2,、關于鑒定事項內容問題。鑒定事項,、內容及范圍,，主要依據(jù)法院提出的鑒定內容及要求進行。對?；⑸竭M行了法醫(yī)學活體檢查,，進行了相應的殘疾評定。具體詳見（京）法源（2013）臨鑒字第235號鑒定意見書,。3,、關于醫(yī)院診療行為存在過錯的問題。鑒定中主要依據(jù)的是委托法院送檢的“輝縣市第四人民醫(yī)院住院病歷（病案號：2053）和新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院住院病歷（病案號：15410）,?！睂︶t(yī)院診療行為存在過錯的分析說明中包括常虎山在“異議書”中所提出內容,，本次不予贅述,。對“過錯參與度”的評定為D—E級，其系數(shù)60%左右即為建議性意見,。最終鑒定意見中參與度擬評為D—E級,，由法庭確認。另外,，鑒定過程中對基層醫(yī)院客觀情況及?；⑸降膿p傷予以了充分注意。對其他鑒定機構所作出的鑒定意見不予評價,。本案其他事實與一審查明事實一致,。

二審法院認為，公民享有生命健康權,，其生命健康權受到侵害的,，有權要求賠償義務人承擔賠償責任。?；⑸街鲝堓x縣市第四人民醫(yī)院的醫(yī)療行為存在過錯,，給其身體造成嚴重損害，雙方發(fā)生醫(yī)患糾紛,。一審法院委托北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心鑒定,，認為輝縣市第四人民醫(yī)院在對常虎山的醫(yī)療行為中,，存在醫(yī)療過錯,，參與度擬評為D—E級。輝縣市第四人民醫(yī)院上訴稱北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心作出的司法鑒定意見書不應采納,，應當重新鑒定,。對此,，法院認為輝縣市第四人民醫(yī)院在一審中已對該鑒定意見提出異議，北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心對此也作出了法源醫(yī)函（2013）第80號回函,，一審法院組織雙方對該回函進行了質證,，根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定提出證據(jù)證明存在下列情形之一的人民法院應予準許（一）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴重違法的,；（三）鑒定結論明顯依據(jù)不足的,；（四）經過質證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結論,，可以通過補充鑒定,、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定,?！钡囊?guī)定，輝縣市第四人民醫(yī)院不能提供證據(jù)證明該鑒定中心的鑒定意見書有上述重新鑒定的情形,。故輝縣市第四人民醫(yī)院主張北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心的司法鑒定意見書錯誤,，應當重新鑒定的要求缺乏證據(jù)支持，其該上訴理由不足,，不予支持,。北京法源司法科學證據(jù)鑒定中心的司法鑒定意見可以作為定案依據(jù)。結合該司法鑒定意見及?；⑸降膫麣埱闆r,，一審確定輝縣市第四人民醫(yī)院承擔70%的賠償責任并無不當。?；⑸秸J為輝縣市第四人民醫(yī)院篡改偽造病歷應承擔全部責任的意見,，因證據(jù)不足，不予支持,。關于賠償數(shù)額問題。本案系發(fā)回重審案件,，原審按照一審法庭辯論終結時的上一統(tǒng)計年度即2010年的標準計算相關費用并無不當,。誤工費按照河南省2010年度城鎮(zhèn)非私營單位在崗職工平均工資30303元／年為標準計算，從2008年4月25日?；⑸绞軅掌鹬?011年4月12日新鄉(xiāng)醫(yī)學院司法鑒定中心對?；⑸絺麣堣b定的申請退卷處理之日止，共計1083天（365天／年×3年-12天=1083天）,，誤工費應為89912.74元（30303元／年÷365×1083天=89912.74元）,；護理費按常虎山住院64天,，陪護2人,，新鄉(xiāng)市護工標準月工資800元計算應為3413.33元,；殘疾用具費312680元，河南省2010年人均壽命為73歲,，?；⑸?011年時47歲，按照河南豫民假肢矯形器鑒定所的鑒定意見書?；⑸焦残璋惭b假肢7次,，費用計29000元×7=203000元，維修保養(yǎng)費用為29000元×2%×26年=15080元,，安裝假肢的支出費用酌定為2000元／次×7次=14000元,，硅膠套費用6000元×13次=78000元，更換硅膠套的支出費用200元／次×13次=2600元,，以上共計312680元,；常虎山之父常福春已滿75周歲,，其被贍養(yǎng)人生活費按2010年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出10838.49元／年的標準計算5年,，常虎山傷情評定為五級傷殘,，?；⑸叫值芏耍,；⑸匠袚种唬?0838.49元／年×5÷2×60%=16257.74元）,，被贍養(yǎng)人生活費應為16257.74元，原審對被贍養(yǎng)人生活費計算有誤,，應予以糾正,；殘疾賠償金根據(jù)（京）法源司鑒（2013）臨鑒字第235號法醫(yī)學鑒定意見書，被鑒定人?；⑸接蚁轮笔リP節(jié)以上,，評定為五級傷殘。按2010年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出10838.49元／年的標準計算20年（10838.49元／年×20×60%=130061.88元）,，殘疾賠償金應為130061.88元,。原審對醫(yī)療費44138.98元、住院伙食補助費640元,、交通住宿費為1741元的計算正確,，應予以確認。以上共計598845.67元,，輝縣市第四人民醫(yī)院承擔70%的賠償責任即419191.97元,。一審根據(jù)本案的具體情況和常虎山的傷殘程度,，確定賠償?；⑸骄駬p害撫慰金50000元并無不當,。庭審中，?；⑸讲辉僦鲝埿锣l(xiāng)市中心醫(yī)院承擔賠償責任,，一審依法駁回常虎山對新鄉(xiāng)市中心醫(yī)院訴訟請求并無不當,。綜上所述,，一審認定事實基本清楚，適用法律部分有誤,。該院判決：一,、維持新鄉(xiāng)市衛(wèi)濱區(qū)人民法院（2013）衛(wèi)濱民一初字第583號民事判決第二項、第三項,；二,、變更新鄉(xiāng)市衛(wèi)濱區(qū)人民法院（2013）衛(wèi)濱民一初字第583號民事判決第一項為：輝縣市第四人民醫(yī)院自判決生效之日起十日內賠償常虎山醫(yī)療費,、誤工費,、住院伙食補助費、陪護費,、殘疾用具費,、被撫養(yǎng)人生活費和交通費共計419191.97元。如未按本判決指定的期限履行金錢給付義務,，應根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費9580元,，由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔,，醫(yī)療事故鑒定費5000元，?；⑸截摀?000元,，輝縣市第四人民醫(yī)院負擔2000元。殘疾輔助器具鑒定費3000元,，由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔,。醫(yī)療過錯參與度、傷殘等級鑒定費17550元,，常虎山負擔5265元,，輝縣市第四人民醫(yī)院負擔12285元,。二審案件受理費14745元，由輝縣市第四人民醫(yī)院負擔8452元,，?；⑸截摀?293元予以免交,。

二、爭議焦點

二審生效判決確認的賠償標準是否正確,，輝縣市第四人民醫(yī)院是否應當承擔全部賠償責任,。

三、法律分析

關于生效判決確認的賠償標準是否正確問題,?！吨腥A人民共和國民法通則》第一百一十九條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應當賠償醫(yī)療費,、因誤工減少的收入,、殘廢者生活補助費等費用；造成死亡的,，并應當支付喪葬費,、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用?！?002年9月1日《醫(yī)療事故處理條例》施行,，2003年1月6日法（2003）20號《最高人民法院關于參照﹤醫(yī)療事故處理條例﹥審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定：“一、條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛,，訴到法院的,，參照條例的有關規(guī)定辦理；因醫(yī)療事故以外的原因引起的其它醫(yī)療賠償糾紛,，適用民法通則的規(guī)定,。……三,、條例施行后,，人民法院審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責任時,，參照條例第四十九條,、第五十條、第五十一條和第五十二條的規(guī)定辦理,?！背；⑸?008年受傷住院,，當年發(fā)生醫(yī)療糾紛,，以上法律法規(guī)在常虎山受傷前頒布實施,，本案醫(yī)療糾紛賠償標準應當適用上述法律法規(guī)規(guī)定,。2008年7月，常虎山起訴至新鄉(xiāng)市衛(wèi)濱區(qū)人民法院,，請求醫(yī)院承擔賠償責任,，訴訟中一審訴訟請求明確要求按照人均消費性支出賠償“殘疾生活補助費”符合上述法律規(guī)定。一審法院按此訴訟請求,，依照人均消費性支出標準予以判決“殘疾生活補助費”,，并無不當。但在事實認定部分表述成“殘疾賠償金”不當,，如果按“殘疾賠償金”判決則超出了當事人的訴訟請求范圍,。二審判決認定中也錯誤表述為“殘疾賠償金”，本院予以糾正,。?；⑸缴显V時，認為適用法律錯誤,，將訴訟請求由“殘疾生活補助費”變更為“殘疾賠償金”,，要求按受訴法院上一年度城鎮(zhèn)職工平均工資計算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條第三款規(guī)定“當事人增加,、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出,?！北驹赫J為常虎山在二審上訴時變更訴訟請求不符合法律規(guī)定,，不應予以支持,。

2010年7月1日《中華人民共和國侵權責任法》（簡稱侵權責任法）實施，在侵權責任法實施近一年時,，最高人民法院于2011年5月24日作出《最高人民法院關于統(tǒng)一醫(yī)療損害案件適用法律的通知》：“……自2011年7月1日起,，各級法院所受理的醫(yī)療糾紛案件，不再依照《醫(yī)療事故處理條例》處理,，統(tǒng)一適用《侵權責任法》……對于已進行醫(yī)療事故鑒定,，但未審理的案件，醫(yī)患雙方有一方要求進行醫(yī)療損害鑒定的,，人民法院應予準許,。”但之前2010年6月30日發(fā)布的法發(fā)（2010）23號《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國侵權責任法﹥若干問題的通知》作了如下規(guī)定：“侵權責任法自2010年7月1日起施行,。為了正確適用侵權責任法,，現(xiàn)就有關問題通知如下：一、侵權責任法施行后發(fā)生的侵權行為引起的民事糾紛案件,，適用侵權責任法的規(guī)定,。侵權責任法施行前發(fā)生的侵權行為引起的民事糾紛案件，適用當時的法律規(guī)定,?！备鶕?jù)以上司法解釋和本案具體情況，本案雖然在侵權責任法實施后判決,，但屬于侵權責任法施行前發(fā)生的侵權行為引起的民事糾紛案件,，故不適用侵權責任法，而應適用當時的法律法規(guī),。因本案系發(fā)回重審案件,，具體到案件的具體情況，一,、二審法院依據(jù)民法通則根據(jù)?；⑸降囊粚徳V訟請求予以判決殘疾生活補助費符合法律規(guī)定。檢察院闡述的關于人身損害賠償解釋中殘疾賠償金的法律條文是正確的,，但沒考慮到本案醫(yī)療糾紛中?；⑸降脑V訟請求為殘疾生活補助費，而非殘疾賠償金,，故?；⑸綄r償標準的申訴意見及檢察院的抗訴意見不成立。

關于輝縣市第四人民醫(yī)院是否應當承擔全部賠償責任問題,。（京）法源司鑒（2013）臨鑒字第231號《司法鑒定文書》鑒定意見為：輝縣市第四人民醫(yī)院在對?；⑸降尼t(yī)療行為中，存在醫(yī)療過錯,，參與度擬評為D～E級（法醫(yī)學參與度系數(shù)60％左右）,，供法庭參考。庭審中司法鑒定文書作為?；⑸教峤磺覠o異議的證據(jù)，其認可應由輝縣市第四人民醫(yī)院承擔責任,，但認為輝縣市第四人民醫(yī)院病歷存在偽造篡改情況,，一、二審判決讓輝縣市第四人民醫(yī)院承擔70％的賠償責任不當,，依據(jù)相關法律規(guī)定輝縣市第四人民醫(yī)院應承擔全部賠償責任,。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果,。”?；⑸經]有提供證明輝縣市第四人民醫(yī)院存在××例的充分證據(jù),，故本院對于常虎山要求輝縣市第四人民醫(yī)院承擔全部賠償責任的申請理由，不予支持,。

另經核對,，新鄉(xiāng)市中級人民法院（2014）新中民一終字第458號民事判決主文中出現(xiàn)的兩處“（2013）衛(wèi)濱民一初字第583號”，“2013”存在筆誤,，應糾正為（2012）衛(wèi)濱民一初字第583號,。

四、裁判結果

綜上所述,，新鄉(xiāng)市中級人民法院（2014）新中民一終字第458號民事判決認定的事實清楚,，適用法律正確，應予維持,。河南省人民檢察院抗訴理由及?；⑸降纳暝V理由改變了常虎山的一審訴訟請求,，不符合法律的規(guī)定,，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款,、第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定,，判決如下：

維持新鄉(xiāng)市中級人民法院（2014）新中民一終字第458號民事判決。

本判決為終審判決,。

五,、裁判依據(jù)

1、《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條

2,、《最高人民法院關于參照﹤醫(yī)療事故處理條例﹥審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》